<<
>>

98. Пробелы в праве

Иногда в процессе выбора и анализа правовой нормы, которая должна быть применена к конкретному случаю, в законодательстве обнаруживается пробел.

Пробелом называют отсутствие правовой нормы, регулирующей определенные общественные отношения.

Пробелы бывают действительными и мнимыми .

Действительный пробел имеет место при отсутствии юридической нормы, регулирующей такие общественные отношения, которые по своему характеру являются правовыми. Когда же речь идет об отсутствии правовой нормы, регулирующей общественные отношения, по своему характеру не являющиеся правовыми, то говорят о мнимом пробеле. Действительные пробелы подлежат устранению, мнимые пробелы в этом не нуждаются.

По причинам возникновения пробелы бывают первоначальными и последующими . Первоначальные пробелы могут возникнуть в силу целого рада причин: недостатков юридической техники, недосмотра законодателя и т. п. Возникновение последующих пробелов обуславливается появлением новых общественных отношений. Существуют два пути устранения пробелов в законодательстве:

1) совершенствование законодательства в процессе правотворческой деятельности ;

2) восполнение пробела в процессе применения права , когда правоприменительный орган, обнаружив пробел, принимает решение по аналогии закона или по аналогии права.

Аналогией закона называется принятие решения по конкретному делу на основе правовой нормы, регулирующей сходный случай.

Применение аналогии закона возможно в том случае, когда:

а) отсутствует правовая норма, необходимая для принятая решения по рассматриваемому делу;

б) отсутствует обычай делового оборота, регулирующий данное общественное отношение;

в) отношение не урегулировано соглашением сторон;

г) в законодательстве имеется норма, регулирующая сходные отношения.

На основе этой нормы и выносится решение по делу. Если имеются вышеперечисленные обстоятельства, но отсутствует норма, регулирующая сходные отношения, то решение принимается по аналогии права. Аналогия права – это принятие решения по делу на основе общих принципов права.

<< | >>
Источник: Андрей Витальевич Петренко. Теория государства и права. 0000

Еще по теме 98. Пробелы в праве:

  1. 20.5. Пробелы в праве. Способы преодоления пробелов в праве
  2. § 5. Пробелы в праве
  3. Тема 19. Пробелы в праве. Толкование права
  4. Пробелы в праве и способы их восполнения
  5. Пробел в праве
  6. ТЕМА 19 ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ. ТОЛКОВАНИЕ ПРАВА.
  7. 15.8. Правоприменительная практика при пробелах в праве
  8. Тема 4. ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ
  9. 66. Пробелы в праве и способы их преодоления
  10. 16.5. Пробелы в праве и пути их преодоления
  11. Пробелы в праве и пути их преодоления в практике правоприменения.
  12. Лекция 3. Пробелы в праве и способы их восполнения
  13. §2. Пробелы в праве и способы их восполнения