. Пробелы в праве и способы их восполнения
Пробел в праве - отсутствие в системе права нормы, регулирующей данную ситуацию
Некоторые авторы говорят о необходимости различения пробела в позитивном праве вообще (когда ситуация не регулируется ни НПА, ни обычаем, ни прецедентом) и пробела в законодательстве (когда отсутствует только норма закона либо подзаконного акта)
Существование пробелов в праве нежелательно, но неизбежно, т.к.
законодатель не всегда может охватить формулировкой закона весь спектр разнообразных, многочисленных и постоянно меняющихся общественных отношенийСуществуют два оперативных метода преодоления пробелов:
-аналогия закона - применяется норма права, регулирующая конкретную сходную ситуацию
-аналогия права - решение выносится на основании общих правовых принципов (справедливость, гуманность), "духа закона"
Использование аналогии позволяет именно преодолеть, но не устранить пробел
Применение аналогии - исключительная мера; иногда оно прямо запрещено (например, в уголовном законодательстве); обычно применение аналогии разрешено в частном праве, в связи с правоустановительной деятельностью, и запрещено в публичном праве, в связи с правоохранительной деятельностью
Семинар:
Пробел в праве – пробел внутреннего законодательства, норма, которая должна быть, но ее нет. Отсутствие нормы права.
Виды:
-реальные
-мнимые
-первоначальные
-последующие (после издания закона, в процессе правоприменения)
Решение пробелов:
-восполнить – правотворческий орган
-преодолеть – правоприменение, остается пробел
Аналогия права – пробел заполняется из общих принципов.
Аналогия закона - решение конкретного дела (спора) при наличии пробела на основании сходной, наиболее близкой по содержанию нормы
57
Еще по теме . Пробелы в праве и способы их восполнения:
- §2. Пробелы в праве и способы их восполнения
- Лекция 3. Пробелы в праве и способы их восполнения
- ВИДЫ ПРОБЕЛОВ В ПРАВЕ И СПОСОБЫ ИХ ВОСПОЛНЕНИЯ И ПРЕОДОЛЕНИЯ
- 28. Пробелы в праве и способы их восполнения. Институт аналогии и пределы его использования.
- 2.Способы восполнения и преодоления пробелов в законодательстве.
- 20.5. Пробелы в праве. Способы преодоления пробелов в праве
- 66. Пробелы в праве и способы их преодоления
- Тема 19. Пробелы в праве. Толкование права
- § 5. Пробелы в праве
- ТЕМА 19 ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ. ТОЛКОВАНИЕ ПРАВА.
- Пробел в праве
- 98. Пробелы в праве
- Пробелы в праве и пути их преодоления в практике правоприменения.
- 15.8. Правоприменительная практика при пробелах в праве