<<
>>

. Пробелы в праве и способы их восполнения

Пробел в праве - отсутствие в системе права нормы, регулирующей данную ситуацию

Некоторые авторы говорят о необходимости различения пробела в позитивном праве вообще (когда ситуация не регулируется ни НПА, ни обычаем, ни прецедентом) и пробела в законодательстве (когда отсутствует только норма закона либо подзаконного акта)

Существование пробелов в праве нежелательно, но неизбежно, т.к. законодатель не всегда может охватить формулировкой закона весь спектр разнообразных, многочисленных и постоянно меняющихся общественных отношений

Существуют два оперативных метода преодоления пробелов:

-аналогия закона - применяется норма права, регулирующая конкретную сходную ситуацию

-аналогия права - решение выносится на основании общих правовых принципов (справедливость, гуманность), "духа закона"

Использование аналогии позволяет именно преодолеть, но не устранить пробел

Применение аналогии - исключительная мера; иногда оно прямо запрещено (например, в уголовном законодательстве); обычно применение аналогии разрешено в частном праве, в связи с правоустановительной деятельностью, и запрещено в публичном праве, в связи с правоохранительной деятельностью

Семинар:

Пробел в праве – пробел внутреннего законодательства, норма, которая должна быть, но ее нет.

Отсутствие нормы права.

Виды:

-реальные

-мнимые

-первоначальные

-последующие (после издания закона, в процессе правоприменения)

Решение пробелов:

-восполнить – правотворческий орган

-преодолеть – правоприменение, остается пробел

Аналогия права – пробел заполняется из общих принципов.

Аналогия закона - решение конкретного дела (спора) при наличии пробела на основании сходной, наиболее близкой по содержанию нормы

57

<< | >>
Источник: Теория государства и права. Лекции. 2016

Еще по теме . Пробелы в праве и способы их восполнения:

  1. §2. Пробелы в праве и способы их восполнения
  2. Лекция 3. Пробелы в праве и способы их восполнения
  3. ВИДЫ ПРОБЕЛОВ В ПРАВЕ И СПОСОБЫ ИХ ВОСПОЛНЕНИЯ И ПРЕОДОЛЕНИЯ
  4. 28. Пробелы в праве и способы их восполнения. Институт аналогии и пределы его использования.
  5. 2.Способы восполнения и преодоления пробелов в законодательстве.
  6. 20.5. Пробелы в праве. Способы преодоления пробелов в праве
  7. 66. Пробелы в праве и способы их преодоления
  8. Тема 19. Пробелы в праве. Толкование права
  9. § 5. Пробелы в праве
  10. ТЕМА 19 ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ. ТОЛКОВАНИЕ ПРАВА.
  11. Пробел в праве
  12. 98. Пробелы в праве
  13. Пробелы в праве и пути их преодоления в практике правоприменения.
  14. 15.8. Правоприменительная практика при пробелах в праве