<<
>>

Акционерные общества

Акционерное общество представляет собой классическую корпо­рацию - объединение (союз) множества лиц, созданное ими для до­стижения совместной цели. Изначально смысл создания акционерных

обществ как организационно-правовой формы крупной предприни­мательской деятельности состоял в концентрации (формировании) ог­ромных капиталов путем объединения небольших по суммам средств, распыленных среди множества мелких вкладчиков (акционеров).

Впо­следствии развитие акционерного бизнеса привело к созданию совре­менных крупных компаний, большинство которых мало заинтересо­вано в привлечении небольших капиталовложений и фактически уже не предлагает мелким акционерам тех прав и возможностей, которые

формально гарантированы им традиционным акционерным законо­дательством. (Место классических акционерных обществ в настоящее

время быстро заняли паевые инвестиционные фонды и подобные им

организационно-правовые формы сбора и использования мелких ин­вестиций.)

Прообразом акционерных обществ считаются крупные торговые

компании, создававшиеся европейскими державами в XVII в.

для экс­плуатации колониальных владений, - британская (1599 г.) и голланд­ская (1602 г.), а также французская (1664 г.) Ост-Индские компании.

Однако в действительности эти компании, имевшие самостоятельную правосубъектность, наделялись государством значительными публич­но-правовыми правомочиями и действовали преимущественно как субъекты публично-правового характера. В крупной предпринима­тельской деятельности, прежде всего в морской торговле, в банков­ском и страховом деле, а затем в строительстве судоходных каналов

и прокладке железных дорог, правовая форма крупных компаний ста­ла использоваться лишь в XVIII в., причем ведущую роль в этом в кон­тинентальной Европе играла Франция - сначала в силу своего поли­тического и экономического могущества, а после революции - в силу

бурного развития свободы предпринимательства и создания относи­тельно многочисленных крупных компаний.

Французское законодательство в Торговом кодексе 1807 г. впер­вые закрепило развитую модель акционерного общества как право­субъектной частноправовой корпорации - «анонимного общества» (societe anonyme). Ее важнейшими особенностями явились:

1) самостоятельная юридическая личность, основанная на при­знании такого общества единственным собственником своего иму­щества, т.е. на полном отрыве имущества корпорации от имущества ее участников;

2) вызванная этим же ограниченная ответственность ее участников

по долгам созданной ими компании;

3) наличие акций, с помощью которых стала возможной быстрая передача долей участия в корпорации от одних лиц к другим.

Этому образцу в дальнейшем последовало большинство других ев­ропейских государств. Английские же (а затем и американские) ком­пании получили отличное от этого правовое оформление в силу того, что англо-американское право всегда рассматривало участников кор­порации как основных владельцев ее имущества, которое только пере­дано ими в «доверительное управление» (траст) корпорации.

Преимущества акционерного общества как юридического лица — собственника своего имущества в сравнении с неправосубъектными

(точнее, «полуправосубъектными») торговыми товариществами, фак­тически основанными на особом виде общей собственности участ­ников, вытекают именно из его капиталистической организации, т.е.

принадлежности его капитала новому субъекту права — юридическо­му лицу, для которого не имеет никакого значения личность его участ­ников. Акционер как участник такой корпорации лишь оплачивает

стоимость соответствующих акций и этим принимает на себя опреде­ленное участие в предпринимательском риске. Никакими иными, до­полнительными обязанностями он не обременяется; поскольку акцио­нер не участвует непосредственно в делах корпорации, от него также не требуется никаких профессиональных или предпринимательских навыков и знаний. Более того, акционер не нуждается в длительном участии в такой корпорации и его формальное членство в ней может

быть весьма краткосрочным; оно легко передается другим лицам, осо­бенно с помощью биржевой торговли, серьезно упрощающей и уско­ряющей перевод денег из одной сферы бизнеса в другую.

Такое упро­щенное оформление членства и его передача невозможны в других разновидностях корпораций.

«Капиталистическая» организация акционерного общества, остав­ляющая в стороне личность его участников, предопределяет и необхо­димость создания в нем специальной системы управления — органов

этого юридического лица, которые совсем не обязательно всегда фор­мируются только из его участников, ими могут быть и иные, третьи

лица (принцип самостоятельных органов - Drittorganschaft). При этом

акционерное общество предполагает участие в нем многих акционе­ров, между которыми и распределяется риск предпринимательской деятельности. С целью их привлечения законодательство постоянно понижает минимальную стоимость одной акции, делая их доступны­ми для приобретения все более широкими слоями населения (если в Германии середины XIX в. минимальная стоимость акции состав­ляла весьма значительную сумму в 1000 рейхсмарок, то теперь она со­ставляет лишь 1 евро). В свою очередь такое распределение риска ме­жду множеством участников корпорации само делает возможным до­статочно рискованное использование ее капитала.

Вместе с тем акционерная форма организации предприниматель­ской деятельности открывает многочисленные возможности для раз­личных злоупотреблений, о чем свидетельствует вся история развития

акционерного законодательства. Например, все изменения, вносив­шиеся в германское акционерное право на протяжении столетия - с се­редины XIX до середины XX в., были вызваны исключительно борь­бой с теми или иными конкретными видами злоупотреблений. Только

действующий Акционерный закон 1965 г. при своем принятии наря­ду с этой борьбой преследовал и определенные экономические и со­циально-политические цели - в частности, расширение участия на­селения в капиталах акционерных обществ и участия в их управлении

наемных работников, а также усиление контроля за их правлениями (аналогами англо-американских советов директоров) со стороны на­блюдательных советов.

Практика применения акционерного законодательства выявила следующие основные опасности:

• фактическое отсутствие личной ответственности акционеров

по долгам такой корпорации несет опасности для ее кредиторов и тре­бует строгих правил, направленных на защиту их имущественных ин­тересов;

• участие в роли акционеров малокомпетентной в предпринима­тельстве публики облегчает корпоративному менеджменту манипули­рование имуществом корпорации в собственных интересах, подтал­кивает его к обособлению от акционеров-вкладчиков и требует уси­ления защиты их имущественных интересов;

• участие акционерных обществ в концернах и иных формальных и неформальных объединениях с другими предпринимательскими

корпорациями требует особой, дополнительной защиты меньшинства

независимых участников и кредиторов подконтрольных компаний;

• в современных условиях активное участие крупных акционер­ных обществ в организованных рынках капитала (включая междуна­родные) требует усиления прозрачности их деятельности, расшире­ния доступа к необходимой информации о ней и публично-правово­го контроля за биржевыми и аналогичными им сделками, в том числе путем использования различных международных стандартов (best prac­tices) и биржевых правил.

В этих опасностях отчетливо проявляется отсутствие в деятельно­сти акционерных обществ единого или хотя бы объединяющего всех причастных к нему лиц интереса: разные, нередко противополож­ные интересы преследуют господствующие в обществе (крупные) ак­ционеры, «институциональные инвесторы» (банки, страховые компа­нии, пенсионные и инвестиционные фонды и т.п.), «спекулятивные акционеры» (биржевые игроки), мелкие вкладчики, корпоративный менеджмент, наемные работники и т.д. Поэтому управление акцио­нерным обществом и вся его деятельность должны строиться на мак­симально возможном балансе интересов различных участников, юри­дически оформленном в виде законодательно закрепленной «системы

сдержек и противовесов». Попытки заменить такую систему акцио­нерными соглашениями, свободно формируемыми лишь некоторы­ми из названных участников, неизбежно ведут к нарушению баланса

различных интересов и злоупотреблениям «корпоративной властью».

Развитые континентально-европейские правопорядки разделяют акционерные общества на два вида в зависимости от того, допущены или не допущены их акции к котировке на биржах (borsennotierten AG и nicht borsennotierten AG в соответствии с абз. 2 § 3 германского Ак­ционерного закона 1965 г.). Первые представляют собой крупные ак­ционерные общества (их количество в Германии, например, - всего около 900) с большим числом участников, что требует значительного

контроля за всеми сторонами их деятельности, осуществляемого раз­личными способами не только в интересах их акционеров и кредито­ров, но и в публично-правовых интересах. Вторые являются относи­тельно небольшими корпорациями, количество которых исчисляет­ся десятками и даже сотнями тысяч, деятельность которых не требует столь всеобъемлющего контроля и регулирования. С точки зрения ан­гло-американского права речь по сути идет о различиях в статусе пуб­личных и частных компаний.

Такие различия и такое разделение акционерных обществ предла­гается закрепить в новой редакции гл.

4 ГК РФ. При этом важно иметь

в виду, что они касаются только акционерных обществ и не относят­ся к обществам с ограниченной ответственностью, ибо доли участия в европейских ООО, в отличие от акций АО, не предназначены для

свободного отчуждения и передачи. Ведь и сами ООО изначально со­здавались в качестве известного смешения объединений лиц и объ­единений капиталов (во французском корпоративном праве личные элементы ООО (SARL) явно преобладают над капиталистическими,

существенно затрудняя или даже исключая отчуждение и передачу до­лей участия в них). Не случайно нигде не существует никакого «рынка

долей ООО» и биржевой торговли ими (к биржевой котировке могут

быть допущены лишь облигации ООО, не заключающие в себе никаких возможностей участия в управлении деятельностью этих корпораций); более того, отчуждение этих долей во многих западноевропейских пра­вопорядках требует нотариального удостоверения и соблюдения ряда

других формальностей (изменения записей в государственном реест­ре и т.п.), чем намеренно усложняется, а не облегчается их «оборот».

Акционерные общества, как и общества с ограниченной ответ­ственностью, могут создаваться и (или) функционировать в качестве

обществ с единственным учредителем/участником, т.е. в виде компа­ний одного лица. Двенадцатая директива Евросоюза предписывает рас­пространять на них в этом случае действие норм об обществах с огра­ниченной ответственностью с единственным участником. Тем самым в качестве дополнительной гарантии для кредиторов здесь также допу­скается возложение судом имущественной ответственности по долгам корпорации на имущество ее единственного участника, т.е. примене­ние «проникающей ответственности» (Durchgriffshaftung), или «снятие

корпоративных покровов».

Значительное влияние на современное акционерное право оказа­ла происшедшая в 80-90-е годы прошлого века замена «документар­ных» (бумажных) акций на «бездокументарные» аналоги. Классиче­ские ценные бумаги, ранее оформлявшие переход прав акционеров,

при системе электронной регистрации их прав стали ненужными, так как распоряжение соответствующим правом осуществляется через по­средство реестродержателя (обычно банка), доверие к которому в со­единении с публично-правовым контролем за его деятельностью за­меняет обеспечение такого права в форме ценной бумаги (функции которой теперь выполняют зарегистрированные в реестре права).

«Не имеющие письменной формы ценные права» (unverbriefte

Wertrechte) как новый объект гражданских прав в противоположность традиционным ценным бумагам (Wertpapiere) в правопорядках герман­ского типа теперь обычно рассматриваются в качестве разновидностей «учетных эффектов» (Bucheffekten). Таковым здесь считается свободно «отчуждаемое право требования или членства в отношении эмитента, которое учтено на счете эффектов (Effektenkonto) приобретателя (вла­дельца) и действует в отношении любых третьих лиц», имея все свой­ства ценной бумаги, кроме письменной формы1.

При этом в роли эмитентов и учетчиков таких акций в развитых европейских правопорядках обычно выступают коммерческие бан­ки, а не сами акционерные общества. Это положение, помимо про­чего, привело к тому, что традиционные корпоративные отношения акционеров с акционерными обществами во многих случаях превра­тились здесь в обязательственные отношения приобретателей «без­бумажных акций» («ценных прав») с реестродержателями (в роли ко­торых обычно выступают коммерческие банки, помогающие разме­щать такие акции)[65] [66].

Аналогичные по сути (но не по форме) процессы происходят и в американском праве[67]. Здесь функции оформления сделок по тор­говле акциями публичных корпораций и их хранению с 70-х годов

прошлого века приняли на себя немногочисленные депозитарии, или

«центральные клиринговые корпорации» (clearing corporations), в ос­новном имеющие дело с крупными институциональными инвесто­рами (страховыми компаниями, пенсионными и инвестиционными

фондами и банками, которые фактически владеют более чем полови­ной долей всех американских публичных компаний и 65% долей тыся­чи крупнейших корпораций). Важнейшей из них в США является Де­позитарная трастовая компания (Depository Trust Company, DTC), пред­ставляющая собой дочернюю корпорацию Нью-Йоркской фондовой

биржи. При этом как институциональные инвесторы, так и депози­тарии с целью ускорения и упрощения совершения сделок с акциями осуществляют их не сами и не от своего имени, а через посредство со­зданных ими же в форме партнерств «номинальных держателей» (nom­inee), находящихся со своими учредителями в трастовых отношениях.

Так, nominee Депозитарной трастовой компании - Cede and Company (Cede & Co.) является фактическим обладателем свыше 70% всех ак­ций, торгующихся на американском фондовом рынке[68] [69].

Акции же мелких вкладчиков публичных компаний по общему пра­вилу регистрируются ими на посреднические (брокерские) фирмы (bro­kerage company) или передаются им в траст, причем с условием о блан­ковом индоссаменте, позволяющем отчуждать такие акции в качестве предъявительских ценных бумаг (bearer paper) путем простой (нефор­мальной) передачи. В результате и в этой ситуации акционер не яв­ляется даже формальным владельцем своих акций - он превращается

в их бенефициарного владельца (beneficial owner), претендующего толь­ко на дивиденды и не имеющего права голоса по своим акциям (кото­рое принадлежит их временному - легальному, или «номинальному»,

владельцу - legal, or nominal owner, record owner). Само же публичное ак­ционерное общество зачастую не представляет, кто же в действитель­ности составляет круг его участников (бенефициарных владельцев его акций) и у кого фактически находятся эти акции (называемые в этом случае float или floating supply), общее количество которых, по некото­рым данным, составляет от 20 до 30% всех акций публичных компаний[70].

В обоих случаях очевидна замена традиционных корпоративных отношений на договорные гражданско-правовые отношения агент­ского типа (обусловившая известный возврат к анонимности уча­стия в акционерном обществе, свойственной классическим подхо­дам XVIII-XIX вв.). Необходимо, однако, подчеркнуть, что это дого­ворно-правовое регулирование касается отнюдь не статуса корпораций и управления ими, а лишь порядка приобретения и отчуждения их ак­ций (долей участия) и соответственно - членства в таких корпорациях, т.е. определенной части корпоративных отношений, притом склады­вающихся только в крупных открытых акционерных обществах (пуб­личных компаниях).

2.

<< | >>
Источник: Суханов Е.А.. Сравнительное корпоративное право. 2014

Еще по теме Акционерные общества:

  1. решение вопросов о приобретении акционерным обществом выпущенных им акций; XII. определение условий оплаты труда должностных лиц акционерного общества, его дочерних предприятий, филиалов и представительств.
  2. Реорганизация акционерного общества — нередкое явление в практике акционерного предпринимательства.
  3. 5. Административная ответственность акционерного обще­ства — реестродержателя, должностных лиц исполнительных ор­ганов акционерного общества.
  4. 5. Закрытые акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью: сходство и различия
  5. Особенностью закрытого общества является размещение его акций только среди заранее определенного круга лиц и сохранение этой закрытости — по составу участников общества — в пределах, определяемых Законом об акционерных обществах.
  6. § 2. Правоотношения, связанные с формированием имущества акционерного общества и его распределением между акционерами в процессе деятельности и при ликвидации общества
  7. Споры о признании недействительными решений органов управления общества, понуждение акционерного общества к выкупу акций.
  8. § 1. Понятие акционерного общества
  9. Понятие акционерного общества.
  10. § 3. Акционерное общество
  11. 1. Акционерное общество.
  12. 4. Типы акционерных обществ
  13. Акционерные общества