§ 1. Торговые и простые товарищества
а) Понятие торгового товарищества и отличие его от простого (гражданского) товарищества
Институт торгового товарищества является одним из основополагающих в гражданском и торговом праве.
Его формирование началось в средние века в Италии, Франции и других государствах континентальной Европы, в которых быстро развивалась торговля. Постепенно он был воспринят всеми континентальными правовыми системами, в том числе и правом России. В наши дни торговое товарищество - универсальная организационно-правовая форма предпринимательской деятельности, без которой невозможно представить себе экономику большинства развитых государств. Именно в этой форме чаще всего действуют совместные предприятия в странах романо-германской правовой системы.В основе института торгового товарищества лежит договор товарищества (societas), получивший развитие еще в римском праве.
Договором товарищества в римском праве назывался договор, по которому два лица или несколько лиц объединялись для достижения какой-либо общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью, причем прибыли и убытки от ведения общего дела распределялись между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре соответствующих указаний - поровну1.
Договор товарищества предполагает в той или иной мере имущественную общность участников. Наиболее распространены были товарищества, участники которых объединяли не все свое имущество, а лишь некоторую его часть, предназначенную для определенной хозяйственной деятельности. Такая разновидность
товарищества, именовавшаяся societas quaestus, наиболее близка к современным товариществам [7] .
Договор товарищества имеет некоторые особенности, выделяющие его среди других договоров.
Поскольку он имеет в виду определенную совместную деятельность товарищей, его исполнение носит длящийся (чаше всего неопределенный по времени) характер. Получение выгод от совместной деятельности возможно лишь в том случае, если совместная деятельность реализуется каким-либо образом вовне, поэтому товарищам приходится вступать в отношения с третьими лицами, заключая с ними разного рода сделки. В связи с этим видный русский юрист Г.Ф. Шершеневич отмечал, что договор товарищества «не служит сам себе цепью, как это замечается в отношении других договоров, например, купли-продажи, займа, но имеет своею задачею заключение других договоров»[8]. Отсюда следует, что в момент заключения договора невозможно исчерпывающе определить, в чем будет заключаться его исполнение каждым из товарищей. Четкому определению поддаются лишь некоторые обязанности товарищей (например, обязанности по внесению вкладов). Обязанности же, касающиеся ведения дел, могут быть определены только в самой общей форме.По римскому праву участник товарищества должен был проявлять к общему делу и общему имуществу такую же заботливость, какую он имеет обыкновение применять к своим делам (diligentia quam suis rebus adhibere solet). Г.Ф. Шершеневич отмечает еще одну существенную особенность договора товарищества: в отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в товариществе эти интересы тождественны[9].
В наше время в праве стран романо-германской правовой системы римскому договору товарищества соответствует институт простого товарищества (товарищества гражданского права). Основные черты простого товарищества таковы:
1) простое товарищество не имеет торгового предмета деятельности. Целью его не может быть ведение торгового промысла;
2) в отношении простого товарищества преобладает диспозитивное регулирование, что оставляет участникам большую свободу в определении принципов своих взаимоотношений и в решении конкретных вопросов, возникающих в ходе совместной деятельности;
3) простое товарищество не имеет фирмы и торгового обзаведения;
4) уступка участия в простом товариществе третьему лицу может быть осуществлена лишь с согласия всех остальных товарищей;
5) участники несут по обязательствам простого товарищества неограниченную долевую (а не солидарную, как в полном товариществе) ответственность.
Деление товариществ на простые (гражданские) и торговые появилось тогда же, что и обособление торгового права как сословного права купцов. Товарищество, созданное для ведения совместной деятельности купцами, выступало как коллективный купец[10]. Цель такого товарищества - не просто получение выгод, а извлечение прибыли путем торгового промысла, предполагающего заключение торговых сделок в качестве основного предмета дея- тельности[11]. Таким образом, первоначально торговое товарищество отличалось от простого по субъектному признаку. В свою очередь, купеческий состав товарищества предопределял и предмет его деятельности, так что торговые товарищества отличались от простых и по предмету деятельности. По мере того как торговое право утрачивало свой сословный характер, второй критерий приобретал все большее значение. Однако поскольку торговые товарищества развивались в определенных юридических формах, за которыми практикой, а впоследствии и законом стали признаваться свойства самостоятельного субъекта права, решающим стал формальный критерий, по которому объединения, соответствующие своей организационно-правовой формой одному из известных закону видов торговых товариществ, являются торговыми независимо от предмета их деятельности. Что же касается предмета деятельности, то этот критерий приобретает субсидиарный характер (именно такой принцип отражен, например, в ст. 1 французского закона о торговых товариществах 1966 г.).
Стоит отметить также, что в процессе своей исторической эволюции сам институт товарищества претерпел существенные изменения. Если в римском праве его содержание в общем не выходило за рамки чисто обязательственного правоотношения, то в новейшее время он постепенно приобрел двоякий смысл: термином «товарищество» обозначается не только и даже не столько договор, сколько некое объединение самостоятельных субъектов права, чаще всего наделенное собственной правосубъектностью и имеющее свои интересы, причем далеко не всегда основанное на формальном договоре между составляющими его лицами.
Наиболее ярко эта тенденция проявилась в акционерных обществах, особенно в тех из них, которые обращаются к публичной подписке и выпускают акции на предъявителя. Весьма трудно говорить о наличии какого-либо договора, пусть даже молчаливого, между тысячами, а иногда и миллионами акционеров, даже не подозревающих о существовании друг друга, хотя не подлежит сомнению, что у истока акционерного общества лежит договор между учредившими его лицами. Собственно, именно бурное развитие акционерных обществ заставило юристов обратить внимание на постепенную утрату институтом товарищества его договорной природы[12] [13]. В зарубежной юридической литературе неоднократно делались попытки объяснить этот процесс. Наибольшим успехом среди имеющихся на этот счет различных теорий пользуется так называемая функциональная концепция, сторонники которой рассматривают товарищество как особый правовой механизм, обеспечивающий функционирование предприятия. Договор, посредством которого организуются внутренние отношения в товариществе, выступает,наряду с другими договорами, обслуживающими внешние отноше-
2
ния предприятия, одним из приводных ремней такого механизма .
б) Отдельные виды торговых товариществ
Основные виды торговых товариществ, известные праву большинства стран романо-германской системы, таковы: полное товарищество, коммандитное товарищество (которое, в свою очередь, бывает простым или акционерным), товарищество с ограничен-
ной ответственностью, акционерное общество. Поскольку законодательство, как правило, не ограничивает для юридических лиц возможности участвовать во всех этих товариществах, то все эти формы могут быть использованы предприятиями (также образованными в одной из этих форм) для организации совместной деятельности.
С точки зрения научной классификации полные и простые коммандитные товарищества традиционно относятся к объединениям лиц (или персональным товариществам), а товарищества с ограниченной ответственностью, акционерные общества и акционерные коммандитные товарищества - к объединениям капиталов.
Эта классификация имеет во многом условный характер, что давно уже было отмечено в отечественной литературе1.1. Полное товарищество
Полное товарищество (societe en nom collectif; offene Handelsgesellschaft; Vennootschap onder firma) - это товарищество, участники которого несут неограниченную солидарную ответственность по его обязательствам. В ряде стран (Франция, ФРГ, Испания) участники полного товарищества должны обладать статусом коммерсанта. Товарищество действует под фирмой, включающей имена или наименования всех товарищей либо одного или нескольких из них с указанием на наличие товарищества (во Франции полное товарищество действует не под фирмой, а под фирменным наименованием, которое не обязательно должно содержать имена или наименования участников).
Полное товарищество действует на основании устава (договора). В некоторых странах (например, ФРГ, Швейцария) товарищество не признается юридическим лицом. Минимальный размер уставного капитала законодательством не устанавливается. Вклады участников могут выражаться в деньгах, ином имуществе, имущественных правах, а также разного рода профессиональных знаниях, навыках и умениях. Если уставом (договором) не предусмотрено иное, все участники считаются управляющими и имеют равное право на ведение дел. Доли участия в полном товариществе могут отчуждаться лишь с согласия всех товарищей.
Прекращение одного из юридических лиц, участвующих в товариществе, по общему правилу влечет за собой роспуск товарищества, так же как смерть физического лица или объявление его несостоятельным.
2. Коммандитное товарищество
Коммандитное товарищество (societe en commandite; Komman- ditgesellschaft; commanditaire vennootschap) состоит, как минимум, из одного участника, несущего неограниченную ответственность по обязательствам товарищества (полного товарища), и одного участника, отвечающего лишь в пределах сделанного им вклада (коммандитиста, вкладчика). Вопрос о правосубъектности и об учредительных документах этого вида товарищества решается во всех странах так же, как для полного товарищества.
Коммандитное товарищество действует под фирмой. Как и для полного товарищества, минимальный размер уставного капитала не устанавливается.Право на ведение дел товарищества имеют только полные товарищи. Коммандитист, участвующий в управлении делами, рискует оказаться в положении полного товарища, т.е. понести личную ответственность по сделкам, которые он совершил от имени товарищества, или вообще по всем обязательствам товарищества.
Режим долей участия в коммандитном товариществе более мягкий, чем в полном. Уступка долей не всегда требует согласия всех остальных товарищей, особенно если передача долей происходит внутри товарищества.
Прекращение юридического лица, являющегося в коммандитном товариществе вкладчиком, не влечет за собой прекращения деятельности товарищества.
Законодательством ряда стран (Франция, ФРГ, Нидерланды, Дания) допускается создание коммандитных товариществ с капиталом, разделенным на акции (акционерных коммандитных товариществ). Вкладчики таких товариществ имеют статус акционеров. Правовое положение этой формы товарищества ближе к акционерному обществу, чем к коммандитному товариществу, так как по многим важным вопросам акционерное коммандитное товарищество подчиняется нормам об акционерных обществах. К этим вопросам относятся такие, как порядок создания, объем правоспособности, размер уставного капитала, права акционеров, эмиссия ценных бумаг и др. По разным причинам, а отчасти из-за недостаточной четкости правового регулирования, акционерное коммандитное товарищество на практике не получило большого распространения.
3. Товарищество с ограниченной ответственностью
Товарищество с ограниченной ответственностью (societe a re- sponsabilite limitee; Gesellschaft mit beschrankter Haftung; societa a responsabilita limitata; sociedad con responsabilidad limitada; beslo- ten vennotschap met beperkte aansprakelijkheid; personenven- nooschap met beperkte aansprakelijkheid; anpartsseiskaber) - это товарищество, риск участников которого ограничен размерами их вкладов в уставный капитал. В отличие от участников акционерного общества члены товарищества с ограниченной ответственностью получают не акции, а паевые свидетельства, не обладающие свойствами ценной бумаги.
Эта форма торгового товарищества появилась в законодательстве сравнительно недавно. Впервые легализованное в конце прошлого столетия в Германии, оно быстро вошло в деловую практику и постепенно было законодательно признано в других странах романо-германской правовой системы. Товарищество с ограниченной ответственностью сочетает в себе преимущества акционерного общества (к каковым относятся в первую очередь ограниченный предпринимательский риск) и других торговых товариществ (сравнительно узкий и стабильный круг участников, между которыми существуют, как правило, доверительные отношения, в значительной мере диспозитивное регулирование, позволяющее участникам урегулировать свои взаимоотношения наиболее приемлемым для них образом, минимум формализма в управлении делами и др.). Невысокий же минимальный размер уставного капитала, предусмотренный в законодательстве для этого вида торгового товарищества (например, в ФРГ - 20 тыс. марок, в Италии - 50 тыс. лир, во Франции - 50 тыс. фр., в Швейцарии - 20 тыс. фр.), позволяет пользоваться благами ограниченной ответственности мелким и средним предприятиям.
В ряде стран (ФРГ, Франция, Бельгия, Польша и др.) форма товарищества с ограниченной ответственностью имеет еще одно существенное достоинство: такое товарищество может быть создано даже одним лицом (как физическим, так и юридическим), что позволяет использовать данную форму как инструмент предельной либерализации порядка учреждения юридических лиц частного права в области предпринимательства.
Товарищество с ограниченной ответственностью действует на основании устава (договора) под своим наименованием. Во всех странах товарищество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом. В большинстве стран, праву которых известна данная форма товарищества, в законодательстве предусмотрено максимальное количество участников, равное 50. Это объясняется тем, что товарищество с ограниченной ответственностью предназначается законодателем в первую очередь для мелких и средних предприятий. Однако в форме товарищества с ограниченной ответственностью выступают и крупные предприятия - при наличии у учредителей известных финансовых возможностей можно собрать крупный капитал гораздо меньшим количеством участников, чем 50, особенно когда в качестве участников выступают мощные предприятия. Ограничению экономических показателей предприятия послужило бы скорее установление верхнего предела уставного капитала, как это сделано в Швейцарии, где уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью не может превышать 2 млн швейцарских фр.
4. Акционерное общество
Акционерное общество (societe anonyme; Aktiengesellschaft; societa per azioni; sociedad anonima; aktieselskaber; naamloze Vennootschap) - наиболее известный вид торгового товарищества - можно определить как товарищество с уставным капиталом, разделенным на равные части (паи), именуемые акциями, участники которого (акционеры) несут ответственность по его обязательствам лишь в пределах суммы, которую они должны внести в уставный капитал в оплату подписанных ими акций[14].
Акционерное общество качественно отличается от других товариществ тем, что связанные с участием в нем права не только свободно отчуждаемы, но и облекаются в форму ценной бумаги - акции, подпадая, таким образом, под упрощенный порядок передачи. Кроме того, акционерное общество может прибегать к публичным займам путем эмиссии облигаций.
Акционерное общество является юридическим лицом. Оно действует на основании устава под своим наименованием. Устав акционерного общества, помимо обязательных пунктов, общих для учредительных документов всех торговых товариществ (наименование, юридическая форма, местонахождение, предмет деятельности, размер уставного капитала и пр.), должен содержать и другие сведения, связанные со спецификой этой формы товарищества (количество, номинальная стоимость, виды и категории выпускаемых акций, права держателей акций каждой категории, количество акций, приобретаемых учредителями, условия эмиссии облигаций и других ценных бумаг и т.д.).
Законом обычно устанавливается минимальное количество участников акционерного общества. Чаще всего требуется два участника (в Швейцарии - три, во Франции - семь, а, например, в Нидерландах, Швеции и Финляндии достаточно одного).
Законодательству большинства стран известно два способа образования акционерных обществ: с обращением к публичной подписке на акции и без такого обращения. В последнем случае все акции распределяются среди учредителей и привлеченных ими лиц, а сама процедура образования общества несколько проще, чем при обращении к публичной подписке. Акционерные общества, образованные вторым способом, иногда называют закрытыми. В праве Нидерландов закрытое акционерное общество (Besloten vennootschap) - особая разновидность акционерного общества, приближающаяся по своему правовому положению к товариществу с ограниченной ответственностью, которое нидерландскому праву не известно.
Во всех государствах предусмотрен минимальный размер уставного капитала акционерного общества: во Франции - 1500 тыс. фр. для обществ, обращающихся к публичной подписке, и 250 тыс. фр. для обществ, не обращающихся к публичной подписке, в Швейцарии независимо от способа образования - 50 тыс. швейцарских фр., в Швеции также независимо от способа образования - 50 тыс. шведских крон и т.д.
Акционерное общество - самая институционализированная форма торгового товарищества. Законодательством подробно определяются система его органов, их полномочия, применяемые ими процедурные правила. Известны две основные схемы построения системы органов акционерного общества. Первая схема включает высший орган (общее собрание акционеров) и исполнительный орган (правление, административный совет), причем глава исполнительного органа обладает, как правило, столь широкими полномочиями, что фактически является третьим и основным органом общества. При второй схеме система органов состоит из высшего органа, исполнительного органа (коллегиального или единоличного) и контрольного органа (наблюдательного совета).
в) Критерии выбора предприятиями, осуществляющими совместную деятельность, конкретной формы торгового товарищества
Предприятия, решившие организовать свою совместную деятельность в форме торгового товарищества, должны избрать такую конкретную форму, которая наиболее отвечает характеру намечаемого ими сотрудничества. Существует ряд основных критериев, влияющих на их выбор: 1) режим ответственности участников по обязательствам товарищества; 2) режим налогообложения; 3) количество учредителей, необходимое для создания товарищества; 4) строгость правового регулирования соответствующей формы товарищества; 5) величина издержек по созданию и функционированию товарищества; 6) правосубъектность товарищества; 7) объем правоспособности товарищества; 8) характер взаимоотношений участников внутри товарищества, их права и обязанности; 9) кредитоспособность; 10) возможные источники финансирования.
Перечисленные критерии должны рассматриваться сотрудничающими предприятиями в их совокупности. Выбор во многом зависит от того, каким из этих критериев они придают наибольшее значение. Например, если для них важнее всего ограничить предпринимательский риск, связанный с будущей совместной деятельностью, их выбор сузится до двух форм - акционерного общества и товарищества с ограниченной ответственностью. Причем если они готовы пойти на довольно высокие издержки по созданию и функционированию товарищества и подчинить свои взаимоотношения подробной нормативной регламентации ради таких преимуществ, как повышенная по сравнению с товариществом с ограниченной ответственностью кредитоспособность и доступ к дополнитель-
ным источникам финансирования в виде эмиссии ценных бумаг, то выбор будет сделан в пользу акционерного общества. Однако в тех странах, где минимально возможное количество участников акционерного общества более двух (Франция, Швейцария), использование этой формы для совместной деятельности предприятий возможно лишь в том случае, если проект совместной деятельности собрал достаточное количество участников. Правда, если два предприятия и не захотят привлекать участников со стороны, им будет не так уж трудно найти вполне легальный способ обойти это препятствие. Таких способов предпринимательская практика выработала достаточно.
Хотя участники совместной деятельности чаще всего останавливают свой выбор на акционерном обществе или товариществе с ограниченной ответственностью, это не означает, что у других форм торговых товариществ нет никаких преимуществ. При некоторых условиях предпочтительной оказывается форма полного или коммандитного товарищества. В частности, полное товарищество привлекательно своей высокой кредитоспособностью (положительная сторона неограниченной ответственности участников), гибкостью организационной структуры, преимущественно диспозитивным нормативным регулированием, минимальными издержками по его созданию и функционированию. Кроме того, даже в тех странах, где полное товарищество пользуется правосубъектностью, оно, как правило, не признается самостоятельным налогоплательщиком, что также создает определенные удобства для его участников.
В коммандитном товариществе сохраняется большинство преимуществ полного товарищества. Однако эта форма товарищества наиболее удобна в тех случаях, когда участники совместной деятельности имеют различную степень заинтересованности в общем деле. Например, один участник готов полностью принять на себя предпринимательский риск при условии сохранения безусловного контроля над делом, а другой не желает рисковать, но согласен финансировать совместную деятельность.
Из приведенных кратких примеров видно, что разнообразие форм торговых товариществ, существенно отличающихся друг от друга по разным критериям, дает предприятиям возможность наилучшим образом организовать сотрудничество.
Еще по теме § 1. Торговые и простые товарищества:
- ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО[81] [82]
- Хозяйственные (торговые) товарищества
- Существуют различные точки зрения по вопросу соотношения понятий «договор о совместной деятельности» и «договор простого товарищества».
- Договор простого товарищества - один из наиболее универсальных договоров, используемых в гражданском обороте.
- Товарищества: полное товарищество, товарищество на вере
- § 1. Понятия и признаки полного товарищества и товарищества на вере
- Вопрос 28. Что представляет собой коммандитное товарищество (товарищество на вере)?
- Вопрос 32. В чем заключаются особенности защиты прав членов полного товарищества и участников коммандитного товарищества?
- Раздел IV. Права членов Товарищества собственников жилья и не являющихся членами Товарищества собственников помещений в многоквартирном доме
- Товарищество на вере (коммандитное товарищество).
- Какие вопросы необходимо включить в повестку дня общего собрания по созданию товарищества собственников недвижимости (товарищества собственниковжилья)?
- Нарушения правил проведения публичных торгов, являющиеся основаниями для признания торгов недействительными
- Вопрос 29. Каким образом определяется правовое положение полных товарищей в коммандитном товариществе? Каким образом осуществляется управление делами в коммандитном товариществе?
- 23. ВИДЫ ПРОСТЫХ СУЖДЕНИЙ. ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ ПРОСТЫМИ СУЖДЕНИЯМИ
- Статья 18.16. Нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах) Комментарий к статье 18.16
- Раздел X. Правление Товарищества
- 19. Товарищество на вере
- Полное товарищество.
- 18. Полное товарищество
- Понятие хозяйственного товарищества