<<
>>

Защита прав иностранных инвесторов

В рамках данного параграфа считаем необходимым сначала исследовать предоставляемые отечественным законодателем гарантии правовой защиты иностранных субъектов, что является неотъемлемой частью защиты прав иностранных инвесторов.

Следует отметить, что в инвестиционном законодательстве используется термин «государственные гарантии инвестиционной деятельности». Такие гарантии содержатся в действующем законодательстве, в связи с чем они также являются правовыми.

Вместе с тем, отмечая важность государственных гарантий, необходимо обратить внимание на несовершенство используемого в действующем законодательстве термина.

Очевидно, что все гарантии в правовом государстве могут быть только правовыми. Вероятно, понятие

«государственные» в рассматриваемом термине означает, что государство гарантирует защиту иностранных инвесторов, в первую очередь, от собственного произвола.

В этой связи, можно говорить о том, что государственные гарантии следует рассматривать в качестве отдельного вида юридических гарантий реализации прав и законных интересов субъектов права. Одновременно государственная гарантия выступает как позитивная ответственность самого государства за нарушение или ограничение прав и законных интересов инвесторов.

Вместе с тем, природу государственных гарантий можно рассматривать и в иных аспектах, суть которых заключается в том, что государство с определенной долей условности принимает на себя

обязательства поручителя, при этом оно персонифицирует себя как ответчика по обеспечиваемым, гарантируемым обязательствам. Следует отметить, что такие гарантии адресованы иностранным гражданам и юридическим лицам.

Говоря о государственных гарантиях в рассматриваемой сфере, следует отметить, что целесообразно выделить общие и специальные государственные гарантии. К числу общих гарантий необходимо отнести общие принципы реализации прав и законных интересов субъектов права: принцип неприкосновенности собственности, принцип равенства прав участников инвестиционных отношений, принцип недопустимости произвольного вмешательства государственных и муниципальных органов в деятельность инвестора и иных участников инвестиционного процесса, беспрепятственного осуществления инвестиционных прав, защиты прав, в т.ч. судебной.

Очевидно, что перечисленные гарантии имеют общий характер, поскольку распространяются на все виды экономической деятельности.

Специальные государственные гарантии прав иностранных субъектов устанавливаются в специальном законодательстве об инвестиционной деятельности и учитывают ту или иную специфику инвестиционных отношений.

Соответствующие специальные гарантии содержатся, в частности, в Законе об иностранных инвестициях. Проанализируем их более подробно.

1. Гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации (ст. 6 Закона об иностранных инвестициях). Данная гарантия предоставляет право иностранным субъектам инвестиционной деятельности осуществлять ее на территории России в любых формах, не запрещенных законодательством.

2. Гарантия перехода прав и обязанностей иностранного инвестора к третьему лицу. Данная норма закрепляет право иностранного инвестора передать права и обязанности посредством заключения договора. Кроме того,

он обязан передать соответствующие права и обязанности, если такая обязанность возникает в силу закона.

В этой связи следует привести пример. В том случае, если иностранное государство (либо иное надлежащее лицо) осуществляют платеж в пользу иностранного инвестора по договору страхования, предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории Российской Федерации, и к этому иностранному государству или уполномоченному им государственному органу переходят права (уступаются требования) иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в Российской Федерации такой переход прав (уступка требования) признается правомерным.

3. Гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями. Данное правило заключается в предоставлении иностранному инвестору или коммерческому юридическому лицу с иностранными инвестициями гарантий, что в случае национализации, реквизиции или иному основанию по принудительному изъятию имущества, предусмотренному национальным законодательством, имущество указанных лиц не подлежит принудительному изъятию.

Вместе с тем, законом могут быть предусмотрены ограничения из данного правила. В таких случаях, при реквизиции иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями выплачивается стоимость реквизируемого имущества.

При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, иностранный инвестор или коммерческая организация с иностранными инвестициями вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества, но при этом обязаны возвратить полученную ими сумму компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества.

При национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки. В соответствии со ст. 10 Закона об иностранных инвестициях споры о возмещении убытков разрешаются в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде).

4. Гарантия от неблагоприятного для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями изменения законодательства Российской Федерации. Суть данной гарантии состоит в том, что РФ гарантирует стабильность условий реализации приоритетных инвестиционных проектов в отношении иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Таким образом, данная гарантия распространяется на деятельность всех иностранных инвесторов, а также коммерческих юридических лиц, осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты. Однако в соответствии с законом рассматриваемая гарантия предоставляется также в отношении коммерческих юридических лиц с иностранными инвестициями, если доля, доли (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации составляют свыше 25 процентов. Причем в данном случае законом не обусловлена приоритетность осуществляемого инвестиционного проекта.

В результате в отношении названных лиц новое или измененное российское законодательство, которое устанавливает ограничения или запреты в отношении осуществляемой инвестиционной деятельности с участием иностранных лиц или же ведет к увеличению налоговой нагрузки, не применяется. Продолжает действовать то законодательство, которое действовало на день начала финансирования инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций. Однако необходимо учитывать, что гарантия стабильности действует в течение срока окупаемости (но не более семи лет).

При этом Правительство РФ в силу прямого указания закона наделено следующими полномочиями:

- дифференцировать сроки окупаемости инвестиционных проектов;

- продлевать срок окупаемости свыше семи лет, если суммарный объем инвестиций при реализации приоритетного инвестиционного проекта в сфере производства или создания необходимой инфраструктуры (транспорт, связь и т.д.) составляет не менее 1 млрд.

рублей (не менее эквивалентной суммы в иностранной валюте на день вступления закона в силу);

- устанавливать критерии оценки изменения в неблагоприятном для иностранного инвестора (коммерческой организации с иностранными инвестициями) отношении российского законодательства о взимании таможенных пошлин, федеральных налогов, взносов в государственные внебюджетные фонды и режима запретов и ограничений осуществления иностранных инвестиций в России;

- утверждать порядок регистрации приоритетных инвестиционных проектов;

- контролировать осуществление обязательств по реализации инвестиционных проектов в сроки их окупаемости.

Вместе с тем, в случае неисполнения рассматриваемой категорией субъектов принятых на себя инвестиционных обязательств они лишаются льгот, которые предоставляются им со стороны принимающего государства.

5. Гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации с участием иностранного инвестора. Данная норма заключается в предоставлении гарантированного разрешения инвестиционного спора в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами в суде или арбитражном суде или в международном третейском суде.

6. Гарантия использования на территории Российской Федерации и перевода за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм.

Суть данного правила заключается в том, что после уплаты всех необходимых платежей, предусмотренных действующим законодательством, иностранный инвестор вправе по-своему собственному усмотрению распорядиться полученными от инвестиционной деятельности доходами, прибылью или иными денежными суммами, полученными правомерным путем.

7. Гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции.

Данное правило (ст. 12 Закона об иностранных инвестициях) закрепляет соответствующее право иностранного инвестора. Однако следует обратить внимание на то, что соответствующая гарантия предоставляется только в отношении перечисленных объектов, которые были ввезены изначально в качестве иностранной инвестиции. Таким образом, рассматриваемая гарантия не распространяется на аналогичные объекты, которые не пересекали границу и были получены (сделаны, изготовлены) на территории РФ.

8. Гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг. Данная гарантия, предусмотренная ст. 13 Закона об иностранных инвестициях, закрепляет возможность иностранного инвестора приобрести акции или иные ценные бумаги российских юридических лиц.

9. Гарантия участия иностранного инвестора в приватизации. На условиях, которые предусмотрены действующим российским законодательством, иностранные инвесторы могут участвовать в приватизации государственного или муниципального имущества

посредством приобретения прав собственности на государственное и муниципальное имущество или доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале приватизируемой организации.

10. Гарантия предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество. Вместе с тем приобретение иностранным инвестором права собственности на объекты недвижимого имущества, включая на земельные участки, здания и сооружения, осуществляется в соответствии с законодательством РФ и законодательством субъектов РФ. При этом иностранным инвестором посредством проведения торгов может быть приобретено право аренды земельного участка.

11. Льготы, предоставляемые иностранному инвестору и коммерческой организации с иностранными инвестициями, по уплате таможенных платежей.

12. Льготы и гарантии, предоставляемые иностранному инвестору субъектами Российской Федерации и органами местного самоуправления.

Следует отметить, что система гарантий является необходимым элементом правового регулирования инвестиционной деятельности с участием иностранного субъекта, что, в первую очередь, отражается на защищенности капиталовложений иностранных инвесторов, их прав и законных интересов.

Рассмотренная система, вне всяких сомнений, является одним из ключевых элементов политики России в рассматриваемой сфере. При этом, как справедливо отмечается в юридической литературе, в правовом государстве только право обладает возможностью выступать как гарант стабильности, а осуществление этих гарантий - это уже задача государства246.

Ситуация меняется коренным образом со вступлением России в ВТО.

Напомним, что Россия официально вступила в ВТО 22 августа 2012 года,

246 Илларионов Н.В. Система гарантий в механизме правового регулирования венчурных инвестиционных отношений // Налоги. 2012. № 47. С. 22 - 25.

став ее 156 официальным участником. В этой связи особое значение для отечественного законодательства в сфере иностранных инвестиций приобретает политика ВТО в рассматриваемой области.

1. Торговля без дискриминации. По сути, торговля без дискриминации означает не что иное, как предоставление на взаимной основе режима наибольшего благоприятствования, который сочетается с взаимным национальным.

2. Либерализация торговли предусматривает устранение торговых барьеров в ходе переговоров, регулирование торговли преимущественно тарифными методами, отказ от использования количественных и иных ограничений.

3. Предсказуемость торговой политики: улучшается инвестиционный климат и растет объем иностранных инвестиций только в условиях стабильности и предсказуемости.

4. Развитие конкуренции: ВТО называют системой норм, поддерживающих открытую, честную и свободную конкуренцию. Более того, предусмотренные правила недискриминационного доступа в сочетании с предоставляемым национальным режимом создают справедливые условия торговли. Это касается также демпинга и субсидий.

Такие сложные вопросы требуют комплексного подхода, и правила в данной сфере пытаются определить, какие действия допустимы, а какие нет, и каким образом Правительство может на них реагировать, в частности путем ввода дополнительных пошлин, призванных компенсировать вред, причиненный недобросовестными приемами международной торговли. Многие соглашения в рамках ВТО принимаются именно с целью поддержки конкуренции, например в сфере сельского хозяйства, интеллектуальной собственности, услуг.

5. Поддержка развивающихся стран и экономических реформ. В этой связи необходимо обратить внимание на то, что более трех четвертей членов ВТО являются странами с развивающейся экономикой, при этом во время

Уругвайского раунда переговоров более 60 из этих стран самостоятельно осуществили программу либерализации торговли247. Таким образом, можно сделать вывод о том, что участие в ВТО направлено на развитие стран в экономическом секторе.

Участие в ВТО дает ряд неоспоримых преимуществ, к числу которых следует отнести:

- получение более благоприятных условий доступа на мировые рынки товаров и услуг на основе предсказуемости и стабильности развития торговых отношений со странами - членами ВТО, включая транспарентность их внешнеэкономической политики;

- устранение дискриминации в торговле путем доступа к механизму ВТО по разрешению споров, обеспечивающему защиту национальных интересов в случае, если они ущемляются партнерами;

- возможность реализации своих текущих и стратегических торгово- экономических интересов путем эффективного участия в международных торговых переговорах при выработке новых правил международной торговли248.

Более того, присоединяющаяся страна получает все те права, которыми

обладают иные члены ВТО, что на практике означает прекращение ее дискриминации на международной арене. Для России присоединение к ВТО означает, в том числе, приток инвестиционного капитала и увеличение товарооборота, равно как и открытие новых возможностей для отечественных инвесторов в целях создания им благоприятных условий доступа на международные рынки членов ВТО.

Вместе с тем, предусмотренная в специальном законодательстве система гарантий прав иностранных инвесторов на территории РФ, в первую

247 Гущин В.В., Овчинников А.А. Инвестиционное право. М., 2009. С. 624.

248 См.: Веселкова Е.Е. Перспективы изменения инвестиционного климата России в результате присоединения к ВТО // Право и экономика. 2012. № 9. С. 67 – 72; Пушкин А.В. Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации. М.: Юрист, 2007.

очередь, гарантия правовой защиты инвестиционной деятельности с участием иностранных инвесторов, равно как гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг, не вносят в правовой режим деятельности иностранных инвесторов ничего особенного249.

Более того, как отмечается в юридической литературе, вряд ли кто-то

сможет привести пример применения судом данной нормы и принятия решения о применении в отношении инвестора «бывшего хорошего» Закона вместо «нового плохого». После вступления в ВТО такие действия государства будут оспорены уже в ином порядке и с иными последствиями250.

Итак, как уже было отмечено, вступление России в ВТО улучшает

инвестиционный климат, что должно привлечь дополнительный приток иностранного капитала в российскую экономику. Вместе с тем иностранным инвесторам целесообразнее включить дополнительные гарантии в текст инвестиционных контрактов, что позволит им существенно сократить возможные политические и экономические риски.

В первую очередь, в инвестиционный контракт следует включить специальные условия, минимизирующие воздействие последующих изменений национального законодательства принимающего договорные обязательства государства. Чтобы в дальнейшем не требовалось дополнительного применения национального права принимающего государства, следует детально урегулировать все возможные аспекты исполнения обязательства.

Если необходимо решать возникшие проблемы, урегулировать которые на момент заключения инвестиционного контракта не представлялось возможным, в текст договора на стадии его заключения необходимо включить оговорки, обеспечивающие его гибкость.

249 Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовые условия формирования благоприятного инвестиционного климата и информационной среды в Российской Федерации // Журнал российского права. 2012. № 10. С. 5 – 13.

250 Там же.

Одним из способов защиты капиталовложений иностранных инвесторов от будущих изменений законодательства принимающей стороны является включение в инвестиционный договор различных оговорок – об

«окаменелости», стабилизационная оговорка или оговорка о неприменении. Первая оговорка позволяет применять к заключенному инвестиционному контракту согласованное сторонами национальное право, которое действовало на момент заключения договора.

В свою очередь, стабилизационная оговорка предусматривает, что договорные права не могут быть изменены в одностороннем порядке и что дальнейшие изменения законов не должны затрагивать договор251. Подобную же функцию выполняет так называемая оговорка о неприменении, в которой определяется, что последующие изменения законов не подлежат применению к уже заключенному инвестиционному контракту.

Защита иностранного инвестора от возможных в будущем изменений действующего на момент заключения инвестиционного контракта законодательства принимающей стороны считается полной только в том случае, если договор полностью изъят из сферы действия национального материального и коллизионного права страны-реципиента и подчинен с помощью коллизионно-правового метода непосредственно международному праву. В таком случае даже при последующем изменении национального законодательства коллизионные нормы не влияют на договор.

Кроме того, одним из факторов, влияющих на защищенность капиталовложений иностранных инвесторов, является государственная поддержка, направленная на минимизацию таких рисков путем установления и поддержания благоприятного инвестиционно-правового климата. В этой связи одним из решающих факторов инвестирования капиталов и

251 Подробнее о стабилизационных оговорках см.: Herdegen M. Internationales Wirtschaftsrecht. 6 Aufl. 2007, § 20 mit Hinweisen zum Schiedsspruch LIAMCO im libyschen Erdolstreit; Merkt H. Investitionsschutz durch Stabilisierungsklauseln (1990); Fiedler P. Stabilisierungsklauseln und materielle Verweisung im internationalen Vertragsrecht (2001); Martiny D. // Reithmann C., Martiny D. Internationales Vertragsrecht. 7 Aufl. 2010. Rn. 106 ff.

осуществления инвестиционной деятельности на территории России является страхование рисков иностранных инвесторов, поскольку РФ на современном этапе ее экономического развития относят к странам с высоким риском зарубежного инвестирования.

При этом система страхования рисков частных иностранных инвестиций является первостепенным условием активизации инвестиционной деятельности как отечественных, так и зарубежных инвесторов. Однако, с сожалением приходится признать, что так необходимая для повышения инвестиционного климата система страхования инвестиционных рисков на сегодняшний день не нашла отражения в действующем национальном законодательстве РФ.

В настоящее время участники рынка иностранных инвестиций в России четко осознают необходимость подобного страхования.

Так, при отсутствии национального агентства по страхованию иностранных инвестиций и невозможности осуществить страхование прямых капиталовложений государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности» (Внешэкономбанк) с 2008 года наделена полномочиями страховать экспортные кредиты от некоторых видов политических рисков.

Таким образом, на уровне национального федерального законодательства целесообразно разработать и принять механизм страхования иностранных капиталов, что будет направлено на защиту иностранных инвесторов и улучшение инвестиционного климата страны в целом. К числу рисков необходимо отнести следующие риски:

- некоммерческие риски. К числу некоммерческих рисков должны быть, на наш взгляд, отнесены любые изъятия из правового режима инвестиционной деятельности, посредством которых осуществляется принудительное изъятие иностранной собственности. Кроме того, некоммерческий риск заключается также в конфискационном налогообложении;

- политические риски, к числу таких рисков относят различного рода общественные беспорядки, революции, гражданские и межгосударственные войны и иные аналогичные события;

- экономические риски, связанные с осуществляемой экономической политикой в государстве, а также с экономической ситуацией в стране в целом. К числу таких рисков принято относить девальвацию и ревальвацию иностранной валюты, отказ государства от выполнения принятых на себя обязательств перед иностранными инвесторами вследствие общего ухудшения экономической ситуации в стране.

Разработанный и эффективно действующий на практике механизм страхования названных рисков существенно увеличит приток иностранного капитала в экономику РФ.

Вместе с тем, в доктрине предлагается ряд дополнительных мер, направленных на укрепление защиты прав инвесторов в российском законодательстве. Так, по мнению Н.Г. Дорониной и Н.Г. Семилютиной, в целях усиления защиты прав инвесторов необходимо модернизировать и систематизировать действующее российское законодательство в сфере рынка ценных бумаг. Закон о ценных бумаг, по мнению авторов, в свое время сыграл первостепенную роль в формировании целого рынка финансовых услуг, позволяя до недавнего времени сохранять его актуальность и практическую применимость252.

Ссылаясь на последние изменения, внесенные в названный закон,

которыми в законодательство была введена правовая категория «финансовый инструмент», ученые справедливо указывают на расширение сферы его действия, одновременно отмечая возникшие сложности с правовым механизмом применения его норм253. В частности, названная категория

252 Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовые условия формирования благоприятного инвестиционного климата и информационной среды в Российской Федерации // Журнал российского права. 2012. № 10. С. 5 - 13.

253 См.: Семилютина Н.Г. Биржевые сделки в современном гражданском праве // Журнал российского права. 2011. № 6. С. 5 - 16.

включает в себя инструменты, в основе которых лежат товарные активы, которые до внесения соответствующих изменений в Закон о ценных бумагах регулировались иным законом, а именно Законом РФ от 20 февраля 1992 года № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»254.

Кроме того, рассматривая условия улучшения инвестиционного

климата в РФ, необходимо еще раз указать на актуальность развития законодательства о коллективных формах инвестирования, которым в странах – основных партерах – членах ВТО, таких как США, Япония, Канада, а также такая региональная организация как Европейский союз уделяют значительное внимание. Именно с использованием коллективных форм инвестирования осуществляется основная аккумуляция денежных средств населения.

Немаловажным является и тот факт, что Россия не является членом Вашингтонской конвенции 1965 года, в основе которой заложен международно-правовой механизм защиты прав инвесторов. Однако, названный документ международного права представляет собой значимый акт в области международно-правовой защиты прав инвесторов. Интересно отметить, что в 1979 году к дополнение к Конвенции был подписан Дополнительный протокол, который содержал порядок урегулирования инвестиционных споров с участием иностранных инвесторов.

Следует отметить, что данный протокол существенно расширил сферу действия Вашингтонской конвенции посредством включения норм, направленных на дополнительные процедуры, применяемые в тех случаях, когда отношения не подпадают под действие Конвенции. Так, например, такие дополнительные процедуры подлежат применению в тех случаях, когда одна из сторон инвестиционного спора с участием иностранного элемента не является членом Вашингтонской конвенции, а также в тех случаях, когда сам спор не подпадает под понятие инвестиционного.

254 Закон РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (документ утратил силу) // Ведомости СНД и ВС РФ, 07.05.1992, № 18, ст. 961.

Безусловно, создание таких условий для иностранных инвесторов в случае вступления РФ в названную конвенцию существенно улучшит инвестиционный климат в России.

Как отмечается в юридической литературе, современная система правового регулирования защиты иностранных инвестиций как на международно-правовом уровне, так и на национальном имеет свои особенности и определенные проблемы практической реализации. В большинстве случаев решение данных проблем находится в плоскости взаимосвязанного, поэтапного процесса унификации права. При этом одним из непременных условий совершенствования правового механизма защиты иностранных инвестиций является дальнейшая разработка специального правового режима для международных инвестиционных контрактов255.

255 Фролкина Е.Н. Правовое регулирование защиты инвестиций в международном частном праве: основные направления унификации // Современное право. 2013. № 5.

<< | >>
Источник: Семочкина Марина Алексеевна. ИНВЕСТИЦИОННАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТОРОВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ПРАВОВОЙ АСПЕКТ) ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва – 2014. 2014

Еще по теме Защита прав иностранных инвесторов:

  1. 3.1. Защита прав иностранных инвесторов
  2. Глава 3. Опыт зарубежных стран в установлении правового режима иностранных инвестиций. Защита прав иностранных инвесторов
  3. Глава 3. Опыт зарубежных стран в установлении правового режима иностранных инвестиций. Защита прав иностранных инвесторов
  4. B сфере совершенствования нормативно-правовой базы развития предпринимательства, обеспечения надежной защиты прав и законных интересов субъектов малого бизнеса, частного предпринимательства, иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями:
  5. Глава II. Экспроприация иностранных инвестиций и международноправовые гарантии прав инвесторов.
  6. 3.3 Национальность иностранного инвестора
  7. Понятие иностранного инвестора.
  8. Особенности правового положения иностранного инвестора
  9. § 1. Понятие и виды экспроприации собственности иностранного инвестора
  10. § 1. Правовой режим деятельности иностранных инвесторов
  11. § 8. Принцип подчинения иностранного инвестора праву принимающего государства
  12. 7.2.5. Защита средств инвестора в фондах