<<
>>

Анализ приведенной дефиниции

показывает, что автор настаивает на

определении сущности франчайзинга через понятие «деятельность». Такой

подход представляется характерным, в большей степени, для экономической

науки, нежели правовой.

Полагаем вполне оправданной критику, высказанную

в науке, которая основана на том, что «правовая доктрина должна оперировать

гражданско-правовыми категориями, такими как: «правоотношение»,

«обязательство», «договор»4. Необходимо согласиться с А.С. Райниковым в

отношении его справедливого замечания, что «определение должно быть

лаконичным и носить по возможности дефинитивный, а не описательный

1 Бобков С.А. Правовое регулирование коммерческой концессии: дис...канд. юрид. наук. М., 2004. С. 8.

2 Черепанова Е.А. Франчайзинг в России: правовой аспект. Екатеринбург: ИД «УралЮрИздат», 2005. С. 25.

3 См.: Черепанова Е.А. Указ. соч. С. 26.

4 См.: Райников А.С. Договор коммерческой концессии. М.: Статут, 2009. С. 31.

28

характер»1. Поэтому, видится оправданным, высказанный научный подход, к

франчайзингу как к «форме продолжительного делового сотрудничества, в

процессе которого компания-франчайзер (правообладатель) предоставляет

франчайзи (пользователю) лицензию (франшизу) на производство продукции,

торговлю товарами или предоставление услуг под торговой маркой

правообладателя на ограниченной франшизной территории на срок и на

условиях, определенных франчайзинговым договором»2.

Б.И. Пугинский определяет франчайзинг как систему договорных

отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, в

которых обязательства по продвижению товара сопровождаются

использованием на основе лицензии фирменного наименования или товарного

знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и

стратегии по сбыту товаров3.

В отечественной цивилистике существуют и иные авторские

определения франчайзинга, например, Е.С. Лысенко говорит нам о том, что

франчайзинг – это те экономические отношения, в результате которых у одной

стороны (франчайзи) появляется возможность использования для организации

собственной предпринимательской деятельности, деловой репутации другой

стороны (франчайзора)4.

И.Н. Герчикова дает следующее весьма оригинальное авторское

определение франчайзинга (предпринимательского) - это деловые отношения,

в силу которых одна сторона - франшизодатель предоставляет другой стороне

- франшизополучателю право (франшизу) на осуществление на определенной

территории предпринимательской деятельности, аналогичной деятельности

франшизодателя, на основе предоставления последним «делового комплекса»,

позволяющего определенным образом производить или продавать товары,

либо оказывать услуги потребителям в соответствии с условиями договора

1 Райников А.С. Указ. соч. С. 32.

2 См.: Филина Ф.Н. Франчайзинг: правовые основы деятельности. М.: ГроссМедиа, 2008. С.9.

3 См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000. С.217.

4 См.: Лысенко Е. С. Определение франчайзинга, как экономического отношения // Пробелы в российском

законодательстве. 2009. № 4. С. 355.

29

франчайзинга1. Полагаем, что сущность данного определения имеет в большей

степени экономическое, нежели правовое содержание. Считаем, что

франчайцинговое правоотношение наделено правовым содержанием, что не

исключаем экономической составляющей, которая имеет производный, от

правовой сути, характер.

По мнению И.В. Рыковой, «франчайзинг - это не продажа готового

бизнеса, а передача технологии его ведения, осуществления деловых операций

по определенным правилам... Поскольку предполагается, что коммерческий

опыт - это опыт конкретного правообладателя (его использование принесет

конкретные блага, пользователь должен за него платить), то он должен быть

недоступен третьим лицам.

То есть речь идет о коммерческой тайне (ноу-

хау)»2. Данное авторское определение также заслуживает внимания и требует

научного изучения, в определенной степени некоторой критики, т.к. в нем

заложено, в большем мере, экономическое содержание, но, в целом, отвечает

сущности франчайзинговой правовой модели.

Заслуживает поддержки весьма логически обоснованное понятие,

данное Н.Г. Вилковой в своей работе «Договорное право в международном

обороте», которая указывает: «Франчайзинг обычно определяется как

соглашение, согласно которому франчайзор предоставляет франчайзи в обмен

на прямую или косвенную финансовую компенсацию право на использование

комплекса прав промышленной или интеллектуальной собственности,

относящихся главным образом к ноу-хау и коммерческим символам, а также

на получение коммерческого или технического содействия в течение срока

действия контракта»3. Полагаем, что Н.Г. Вилкова вкладывает в данное

определение гражданско-правовое содержание (сущность), раскрывая его

через категорию «соглашение», с чем мы, безусловно, согласны и аналогично

стоим на цивилистической трактовки франчайзинговых обязательств.

1 См.: Герчикова И.Н. Международное коммерческое дело: учебник. М., 2001. С.563.

2 Рыкова И.В. Особенности национального франчайзинга // Бизнес-адвокат. 2002. № 11. С. 12.

3 Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М.: Статут, 2002. С. 243.

30

Считаем оправданной, высказанную в литературе точку зрения, согласно

которой франчайзинг, как способ организации и осуществления

предпринимательской деятельности, фактически содержит не только признаки

инвестиции (капитала), но также и признаки инвестиционной деятельности1.

Франчайзинг вполне мог бы соответствовать и признакам прямой

иностранной инвестиции, если бы законодатель не сузил круг объектов и

действий, входящих в это понятие. При этом следует констатировать, что

ограничение признаков прямой иностранной инвестиции является не вполне

обоснованным, поскольку в программах, принятых Правительством

Российской Федерации, франчайзинг рассматривался как один из механизмов

инвестирования2.

Как справедливо замечает М.Н. Титова «франчайзинг следует

рассматривать в качестве бизнес-модели (проекта), которая осуществляется

его участниками с помощью комплекса взаимосвязанных правовых средств

для достижения конкретного экономического результата»3. Такая трактовка

франчайзинга как бизнес-модели (проекта) обладает чертами оригинальности

и научной новизны, заслуживает особого анализа дальнейшего обращения к

данному подходу в настоящем научном исследовании.

Исходя из детального изучения многих предложенных в научной

литературе дефиниций франчайзинга, а также на основе анализа сущности

франчайзинговых отношений, можно предложить следующее авторское

определение. Франчайзинг – это правоотношение, система тесно

взаимосвязанных правовых и экономических связей, форма (способ)

организации и осуществления предпринимательской деятельности,

представляющая собой урегулированную нормами права целостную систему

отношений, реализуемых с помощью комплекса взаимосвязанных правовых

средств для достижения конкретного экономического результата, основанных

1 См.: Титова М.Н. О месте франчайзинга в системе правового регулирования инвестиционной деятельности //

Право и экономика. 2014. № 9. С. 28 - 29.

2 См.: Титова М.Н. Указ. соч. С. 29.

3 Титова М.Н. Правовой статус субъектов франчайзинга бизнес-формата // Предпринимательское право. 2014.

№ 3. С. 57.

31

на договоре франчайзинга и иных сопутствующих договорных отношениях

между лицом, предоставляющим комплекс исключительных и иных прав

(франчайзером), и лицом, приобретающим данные права (франчайзи) в

различных сферах предпринимательской деятельности (производственной,

торговой, посреднической и др.).

В литературе выделяют различные существенные признаки и

особенности франчайзинга и коммерческой концессии, которые, в целом,

заслуживают одобрения, но, отчасти, и возражения. В частности, в

цивилистической науке отмечается, что как юридическая категория

франчайзинг всегда обладает тремя признаками: во-первых, это договор; во-

вторых, в рамках франчайзинга одно лицо (франчайзер) предоставляет

другому лицу (франчайзи) право использовать в предпринимательской

деятельности комплекс принадлежащих франчайзеру исключительных прав на

результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства

индивидуализации товаров (работ, услуг) и (или) предприятий; в-третьих,

франчайзинг направлен на расширение рынка сбыта товаров, работ или услуг

одного лица посредством замещения его в отношениях с третьими лицами

другим лицом1.

Следует согласиться с высказанным мнением в науке, что все

остальные признаки исследуемого явления можно рассматривать в качестве

преходящих и зависящих от источника правового регулирования

франчайзинга в том или ином государстве2.

А.С. Райников справедливо указывает, что «в отношении

правообладателя … применение данной конструкции договорных

правоотношений позволяет наиболее экономично и эффективно развивать

деловые связи и расширять бизнес при полном контроле деятельности

пользователя, не открывая обособленные структурные подразделения, в

частности, филиалы, или не образуя дочерних юридических лиц на

отдаленных территориях, осуществляя при этом расходы на приобретение

1 См.: Климова С.В. Правовой режим франчайзинга в национальном и международном обороте: Дис. ... канд.

юрид. наук. М., 2011. С. 10.

2 См.: Райников А.С. Указ. соч. С. 33.

32

основных средств»1.

Основной функцией франчайзинга, как известно, является не только

предоставление правообладателем (франчайзером) пользователю (франчайзи)

права использования комплекса исключительных прав в предпринимательской

деятельности, но и совершение франчайзером определенных действий по

организации предпринимательской деятельности самого франчайзи.

Франчайзер передает франчайзи объекты гражданских прав (в том числе

исключительное право на объекты интеллектуальной собственности,

оборудование и технологии производства), проводит рекламную кампанию,

осуществляет обучение работников франчайзи новым технологическим

приемам и способам организации продажи товаров, выполнения работ и

оказания услуг, выполняемых франчайзи под маркой франчайзера с целью

извлечения прибыли, и оставляет за собой право осуществлять контроль

качества деятельности франчайзи.

Справедливо мнение, что «франчайзинг связан с инвестициями и

инвестиционной деятельностью, зачастую рассматривается в качестве

инвестиционного механизма. Франчайзинговые схемы ведения бизнеса

сопровождаются инвестиционными вложениями в целях извлечения

прибыли»2.

Действительно, одной из целей франчайзинга следует назвать

инвестирование в производство или сферу услуг, нередко в другом

государстве с намерением продвижения бизнеса и дальнейшего получения

прибыли.

Итак, весьма справедливо мнение И.В. Рыковой, которая полагает, что

«результатами вертикальных связей являются расширение инвестиционных

возможностей, оптимизация информационных, материальных и финансовых

потоков, появление возможности не только структурировать внутрисистемные

связи, но и достаточно быстро реагировать на изменения внешней среды и

адаптироваться к этим изменениям, что в совокупности с другими

1 Райников А.С. Договор коммерческой концессии как институт обязательственного права и как

правоотношение: автореф. дис. … канд. юрид. наук: на правах рукописи. М., 2009. С. 21.

2 См.: Титова М.Н. О месте франчайзинга в системе правового регулирования инвестиционной деятельности //

Право и экономика. 2014. № 9. С. 25.

33

преимуществами определяет конкурентоспособность не только каждого

конкретного субъекта, но и вертикальной сети в целом»1. По нашему мнению,

именно франчайзинг способствует развитию всех вышеназванных связей и их

реализации в сфере бизнес технологий.

Таким образом, как уже указывалось ранее, понятие «франчайзинг»

терминологически не закреплено в российском законодательстве. Также нет

единообразного подхода к его регулированию и на международном уровне.

При этом в международной практике выделяют два основных вида

франчайзинга (они в настоящее время получили распространение и в

российской практике ведения предпринимательской деятельности). Главные

различие между ними заключаются в объеме передаваемых правообладателем

своему партнеру прав, степенью стандартизации бизнес-процессов и уровнем

поддержки, оказываемой правообладателем (франчайзером) своим партнерам

(франчайзи).

<< | >>
Источник: Еремин Александр Александрович. ФРАНЧАЙЗИНГ И ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ: ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2015. 2015

Еще по теме Анализ приведенной дефиниции:

  1. Анализ приведенной дефиниции показывает, что автор настаивает на определении сущности франчайзинга через понятие «деятельность».
  2. ЗАДАНИЕ: Проанализируйте стихотворение Ф.И. Тютчева, используя приведенный выше план анализа, который поможет вам прочувствовать настроение лирического героя, лексические тонкости текста, приемы, используемые автором, чтобы передать свои мысли и чувства.
  3. Дефиниции в актах субъектов Российской Федерации
  4. Дефиниции понятий, закрепляемые актами судебной власти
  5. Систематизация легальных дефиниций
  6. Природа легальных дефиниций как нормативных предписаний
  7. Формулы приведения
  8. Признаки нормативности легальных дефиниций
  9. Значение дефиниций в формировании новых отраслей законодательства
  10. Операции с именами (окончание). Определение (дефиниция)
  11. 2. ДЕФИНИЦИЯ НАУКИ И ЕЕ ПРОИСХОЖДЕНИЕ
  12. Приложение 1 Методические рекомендации по использованию дефиниций в нормативных правовых актах
  13. Модуль 3. «Конъюнктура рынка ценных бумаг (фундаментальный анализ, технический анализ, управление фондовым портфелем)»
  14. Законодательная дефиниция предвыборной агитации