<<
>>

(3) Право на компенсацию не возникает, если

1. коммерческий агент сам разорвал договорную связь, за исключением, если деятельность принципала была тому разумным основанием, или продолжение деятельности коммерческим агентом в силу возраста, состояния здоровья не представляется разумно ожидать, или

2.

принципал разорвал договорную связь и для этого разрыва было весомое основание, проистекающее из виновного поведения коммерческого агента или

3. есть соглашение между принципалом и коммерческим агентом о том, что третье лицо заменяет коммерческого агента в договорной связи с принципалом; такое соглашение не может иметь место до прекращения договорной связи.

(4) Отказ от права на компенсацию не может быть сделан заранее. Право на компенсацию прекращается по истечению одного года с даты разрыва договорной связи.

157

описать методику расчёта компенсации коммерческому агенту по праву ФРГ и проблемные аспекты её становления.

Законоположения о компенсации (§ 89б ГТУ) породили разные мнения в научном сообществе. Так, д-р Б.

Вестфаль высказывает суждение о том, что эти законоположения «часто пугают принципала и препятствуют его совместной работе с коммерческим агентом», т.к. последние часто «переоценивают эти положения, рассматривая их в качестве социального страхования». Вместе с тем, утверждает д-р Б. Вестфаль, нужно понимать, что право на компенсацию есть всего лишь «шанс», который даётся коммерческому агенту610. Это мнение указывает на отвлечение от деятельности субъектов на морфологическом уровне абстракций, которые представляют собой результат применения § 89б ГТУ, а именно: негативные экономические последствия для принципала, позитивные экономические последствия для коммерческого агента, желание принципала сократить свои негативные экономические последствия путём изменения совместной деятельности с коммерческим агентом по сбыту товаров, неоднозначность результата применения § 89б ГТУ.

Д-р Ф. Лемор называет эти законоположения «центральным институтом германского торгового права о коммерческих агентах»611. Это мнение представляет собой отвлечение абстракции о серьёзности экономических последствий, которые возникают для субъектов договора коммерческого агентирования после применения § 89б ГТУ. Иными словами, есть массив знаков, который регулирует деятельность коммерческого агента и принципала («нецентральный институт», говоря словами д-ра Ф. Лемора), но § 89б ГТУ («центральный институт»), который начинает действовать при разрыве договорной связи, по своему экономическому значению перекрывает этот массив. Такое соотношение ведёт к тому, что субъекты задумываются о том, как они будут «расставаться» ещё на стадии совместной деятельности, а это, бесспорно, изменяет характер их совместной деятельности, т.к. принципал

610 Dr. Bernd Westphal: «…Vom vertretenen Unternehmer oft gefürchtet und als hinderlich für die Zusammenarbeit mit Handelsvertretern angesehen, von den Handelsvertretern häufig als soziale Absicherung überschätzt: der Ausgleichsanspruch nach § 89 b Handelsgesetzbuch (HGB)…Auf der anderen Seite ist aber auch die Furcht der Unternehmen vor diesem Anspruch meist verfehlt und sollte nicht die wesentlichste Rolle bei der Entscheidung spielen, ob der Vertrieb über Handelsvertreter aufzubauen ist. …Der Ausgleichsanspruch ist aber von einer ganzen Reihe von Voraussetzungen abhängig und kann während des Handelsvertreterverhältnisses nur als Chance angesehen warden…», - (нем.), - «..принципалы часто боятся и рассматривают эти положения как препятствие для совместной работы с коммерческими агентами, т.к. эти законоположения часто переоценены коммерческими агентами в качестве социального обеспечения: право на компенсацию в соответствии с § 89 б ГТУ… С другой стороны, этот страх принципалов зачастую неуместен и не должен играть большую роль при принятии решения о построении системы сбыта с участием коммерческого агента…Право на компенсацию есть, но оно обусловлено целым рядом условий, поэтому может рассматриваться только как шанс на получение такой компенсации…» // Dr.

Bernd Westphal. Der Ausgleichsanspruch des Handelsvertreters. Leinen & Derichsanwaltsozitat. URL: http://www.leinen-derichs.de/services/praxisinfos/dokus/Praxisinfo-Ausgleichsanspruch.pdf (дата обращения 27.09.2014).

611 Dr. Friedhelm Lemor: «..Der Ausgleichsanspruch ist ein zentrales Institut des deutschen Handelsvertreterrechts..», - (нем.), - « …Право на компенсацию – это центральный институт германского права о коммерческих агентах..» // Dr. Friedhelm Lemor. Der Ausgleichsanspruch des Handelsvertreters. Schwaben. 2013. URL: http://www.schwaben.ihk.de/linkableblob/aihk24/recht_und_steuern/Vertragsrecht_Handels_und_Gesellschaftsrecht/Handelsrecht/1330456/.16./data/Der_Ausgleichsanspruch_des_Handelsvertreters-data.pdf (дата обращения 27.09.2014).

158

хочет сократить негативные экономические последствия от применения § 89б ГТУ. Вместе с тем, успех сбыта товаров принципала зависит от кооперативной деятельности коммерческого агента и принципала, но именно кооперация этой деятельности искажается, что приводит не только к занижению объёмов сбыта, но и к сокращению негативных экономических последствий для принципала от применения § 89б ГТУ. Вышесказанные суждения представляют собой факт612, который базируется на экономической сущности торговой деятельности в рамках коммерческого агентирования.

Д-р Л. Рёнсберг полагает, что эти законоположения «утонули» в судебных решениях, значение которых может быть решающим в отдельных случаях613. В этом суждении д-р Л. Рёнсберг указал на тот факт, что § 89б ГТУ представляет собой неполный набор правил, которые необходимы для того, чтобы реализовать право коммерческого агента на компенсацию. Он также указал на то обстоятельство, что эта «неполнота» была восполнена судебными решениями.

Сталкиваясь с неполнотой законоположений, научное сообщество, как правило, использует два инструмента для восполнения законодательного пробела, а именно: правовую природу и ratio legis614. История применения § 89б ГТУ не стала исключением из этого правила, но, как отмечает проф.

М. Мартинек, при использовании этих инструментов были выявлены значительные сложности при определении правовой природы и ratio legis615, которые породили различные мнения учёных. Так, продолжая рассуждения проф. К. Гензова, можно заключить, что ratio legis § 89б ГТУ – это нивелирующий элемент, который позволяет примерить экономический интерес всего общества и частный экономический интерес, вооружив его правом на компенсацию (Ausgleichanspruch). Своё умозаключение проф. К. Гензов базирует на следующих посылках. Во-первых, новый рынок при существующем старом рынке развиваться никогда не будет, т.к. это экономически нецелесообразно: зачем нести расходы на развитие нового рынка, когда можно просто получать доходы от уже существующего рынка. Во-вторых, развитие нового рынка возможно только при разрушении старого рынка сбыта. Вместе с тем, разрушение старого рынка лишает субъектов на морфологическом уровне (в нашем случае, коммерческого агента) источника привычного дохода, поэтому таким субъектам необходимо предоставить компенсацию за разрушение старого рынка, понимая необходимость развития

612 Contra factum non datur argumentum, - (лат.), - факт оспорить нельзя.

613 Dr. Louis Ronsberg: «..Allerdings wird diese Norm durch eine Vielzahl von Gerichtsentscheidungen flankiert die im Einzelfall entscheidend sein konnen…», - (нем.), - « ..это законоположение находится в окружении судебных решений, которые могут иметь решающее значение в отдельных случаях..» // Dr. Louis Ronsberg. Handelsvertreterausgleich – typische Rechtsfragen aus Sicht des Anwalts. 2013. URL: http://www.slb-law.de/de/aktuelles/handelsrecht-vertriebsrecht/handelsvertreterausgleich-anwalt.html (дата обращения 27.09.2014).

614 Ratio legis, - (лат.), - цель законоположения; термин «правовая природа» (Rechtsnatur) обозначает законоположения, которые могут быть применены дополнительно к специальному регулированию.

615 Michael Martinek. Der handelsvertreterrechtliche Ausgleichsprozeß: Ein Ärgernis und seine europaweite Ausdehnung // Verfahrensrecht am Ausgang des 20.

Jahrhunderts, Festschrift für Gerhard Lüke zum 70. Geburtstag. 1997, S. 409 – 448.

159

новых рынков, новых товаров, памятуя о том, что нужно сохранить социальный мир в обществе616. Эти суждения чрезвычайно импонируют автору диссертации ввиду того, что длительные наблюдения за деятельностью субъектов торговли доказывают истинность этих суждений, т.е. их соответствие действительности. Вместе с тем, необходимо отметить, что эти суждения не могут быть приняты в качестве аргумента ratio legis § 89б ГТУ.

Проф. Э. Хирш полагает, что ratio legis § 89б ГТУ была продиктована социальной защитой коммерческих агентов617. Это суждение означает, что в результате применения § 89б ГТУ коммерческий агент получает значительную экономическую выгоду, которая, бесспорно, повышает его социальную защиту. Вместе с тем, неполнота этого законоположения не позволяет сделать такой вывод: декларация о праве на компенсацию ещё не есть возможность реализации этого права, без которой социальная защита становится весьма сомнительной.

Проф. К. Хопт, анализируя положения Директивы ЕС 86/653618, высказывает суждение о необходимости нивелирования конкурентных преимуществ стран, в которых законоположений, аналогичных § 89б ГТУ, нет619. Таким образом, ratio legis § 89б ГТУ может быть сведена к наличию или отсутствию конкурентных преимуществ субъекта. Представьте двух коммерческих агентов, которые борются за доступ к продвижению товаров одного принципала. Какого коммерческого агента принципал выберет ceteris paribus? Очевидно, того, с которым расстаться будет проще. Но в таком случае интересы других коммерческих агентов страдают, поэтому появляются такие законоположения, как § 89б ГТУ, с целью сохранения социального мира.

Очевидно, что все три мнения о ratio legis § 89б ГТУ имеют под собой разумное основание, но истинным аргументом, доказывающим ratio legis этого законоположения может быть только мнения конкретных людей, которые стояли у истока принятия данного законоположения.

Ни одно иное мнение, каким бы оно не было разумным, не может быть принято в качестве истинного аргумента. Очевидно, что данный вопрос представляет собой отдельную тему для исследования в области истории права.

Что даёт правильное определение ratio legis? Прежде всего, возможность реализации правильной, т.е. соответствующей закону, судебной политики, творящей право. Суждения

616 Prof. Dr. F. Christian Genzow. Angemessene Entschädigung bei Aufgabe eines Servicevertrages. 2012. URL: http://www.fgvw.de/1830-0-Kfz-ertrieb+Angemessene+Entschaedigung+bei+Aufgabe+eines+Servicevertrages.html (дата обращения 27.09.2014).

617 Prof. Dr. Ernst E. Hirsch. Das Neue türkische Handelsgesetzbuch. Geschichte, Ursachen und Ergebnisse einer Gesetzesreform // ZHR119. 1956. S.157-207.

URL:http://www.jura.unikoeln.de/fileadmin/einrichtungen/dtm/Dateien/Hirsch_Ernst_Gedenken_1.3.2011.pdf

(дата обращения 27.09.2014).

618 Council Directive 86/653/EEC of 18 December 1986 on the coordination of the laws of the Member States relating to self-employed commercial agents // Official Journal L 382, 31/12/1986 P. 0017 – 0021.

619 Prof. Dr. Klaus Hopt. Handelsvertreterrecht. München. 2009. S. 13-167.

160

проф. М. Мартинека620 позволяют однозначно сделать вывод, что на данном этапе развития юриспруденции истинное ratio legis § 89б ГТУ было утеряно.

Другим инструментом, который позволяет восполнить неполноту § 89б ГТУ, является «правовая природа». Её определение позволяет применить массив уже существующих правил, но в определении правовой природы мнения учёных разошлись. Так, в соответствии с теорией621 «социальной заботы» должно применяться право социального обеспечения. Эта теория была поглощена теорией «справедливости» проф. П. Ульмера, который обосновывал такое субсидиарное применение тем, что коммерческий агент в результате разрыва правовой связи «теряет средства к существованию»622. Теория «заработной платы» говорит о том, что коммерческий агент создаёт бесценную клиентскую базу в результате своей деятельности, которая должна быть оплачена по окончанию этой работы, поэтому субсидиарным правом будет трудовое право623. Теория «неосновательного обогащения» проф. К. Канариса говорит о том, что клиентская база создаётся коммерческим агентом с тем основанием, что коммерческий агент будет получать от неё доход так долго, как существует деятельность принципала. Коль скоро принципал принимает решение разорвать правовую связь с коммерческим агентом, то он теряет causa для законного обладания созданной клиентской базой, поэтому возникает право на компенсацию из неосновательного обогащения, и, как результат, появляется возможность для субсидиарного применения законоположений о неосновательно полученном624.

Проф. К. Киршнер говорит о том, что после разрыва договорной связи «принципал – коммерческий агент» нужно определить судьбу исключительного права использования клиентской базы, созданной коммерческим агентом625. Когда существовала связь «принципал – коммерческий агент», это право принадлежало обоим субъектам договора в равных долях, но после разрыва этой связи это право, в силу объективных экономических причин, может принадлежать только одному субъекту, поэтому другой субъект должен продать свою долю в праве. Таким образом, право на компенсацию есть не что иное, как право на вознаргаждение за

620 Michael Martinek. Der handelsvertreterrechtliche Ausgleichsprozeß: Ein Ärgernis und seine europaweite Ausdehnung // Verfahrensrecht am Ausgang des 20. Jahrhunderts, Festschrift für Gerhard Lüke zum 70. Geburtstag. 1997, S. 409 – 448.

621 «Теории» приводятся по проф. М. Мартинеку.

622 Versorgungstheorie, которую сменила Billigkeitstheorie (von Prof. Dr. Peter Ulmer): Der Handelsvertreter verliert seine Existenzgrundlage, - (нем.), - коммерческий агент потерял средства к существования.

623 Vergütungstheorie: Lohnanspruch, wertvollen Kundenstamm.

624 Bereicherungstheorie (Prof. Dr. Claus-Wilhelm Canaris): condictio ob causam finitam, - (лат.), - потерянное основание, которое порождает последствия с даты потери causa (ex nunc) на будущее, которое отличается от condictio sine cause тем, что не порождает последствия с самого начала (ex tunc). См. подробнее: Prof. Dr. Claus-Wilhelm Canaris. Handelsrecht. München. 1995. S. 260; Prof. Dr. Claus-Wilhelm Canaris, Prof. Dr. Karl-Hermann Capelle. Handelsrecht. München. 2006. S. 271 – 277.

625 Prof. Dr. Dr. Christian Kirchner: Das Alleinnutzungsrecht des durch Handelsvertreter geschaffenen Kundenstamm, - (нем.), - право исключительного использования клиентской базы, созданной коммерческим агентом. См. подробнее: Christian Kirchner. Okonomische Analyse des Rechts und Recht der Wettbewerbsbeschränkungen // Zeitschrift für das gesamte Handels- und Wirtschaftsrecht. Band 144. 1980, S.563-588.

161

отчуждение доли в исключительном праве использования клиентской базы, созданной коммерческим агентом626.

Все эти суждения представляют собой антиномии, а снятие их, как известно, возможно только через отвлечение правильных первичных абстракций от объекта исследования. Также необходимо указать на ошибочность, но привычность для германских авторов использовать – или для читателей неверно понимать - термин «теория». В вышеприведённых суждениях теорий нет, а есть однобокие абстракции, отвлечённые от объекта (деятельности) и предмета (правовой основы) исследования, т.е. эти однобокие абстракции представляют собой части целого, которым пытаются приписать свойства целого, что, очевидно, изначально закладывает почву для ложных умозаключений, т.к. посылки для суждений взяты ложные.

Кто же снял эти антиномии? Это сделали судьи ФРГ в процессе разрешения споров о компенсации коммерческим агентам. Они не пошли по пути применения ratio legis и (или) правовой природы. Их путь был иным, и, на мой взгляд, правильным: они пошли по пути отвлечения правильных абстракций от объекта исследования, формируя релевантный спору набор фактических первичных абстракций.

Выбранный судьями путь не был поддержан научным сообществом627, которое оценило его результат, говоря словами проф. М. Мартинека, «котом в мешке» (“Die Katze im Sack”), т.к. итоговый результат применения созданной специальной методики расчёта убытков на стороне коммерческого агента не известен и не может быть известен заранее ни суду, ни адвокату, ни коммерческому агенту, ни профессору в университете. Но этот путь привёл к тому, что появилась формула расчёта компенсации, т.е. математический набор операций, который позволяет понять, как была получена величина компенсации, присуждённой коммерческому агенту.

Сравнение § 89б ГТУ с формулой расчёта, созданной судьями, породило разные мнения в научном сообществе. Так, проф. О. Ландо утверждает, что наличие детальных правил расчёта компенсации не может соседствовать с термином «справедливый»628. Проф. М. Мартинек также указывает на абсурдное соседство «справедливости» решения о выплате компенсации и точных

626 Такой подход находит своё правовое обоснование по ГК РФ: пп. 12 п. 1 ст. 1225; п. 2 ст. 1229, п. 1, 3, ст. 1234, - и отражает современный уровень развития права на результаты интеллектуальной деятельности.

627 Prof. Dr. Michael Martinek: Die “Katze im Sack“, - (нем.), - кот в мешке; «Das Stichwort "Ausgleichsprozeß" markiert für die Kenner der Justizlandschaft eine vielbeklagte Misere», - (нем.), - Ключевое слово «процесс по взысканию компенсации», которое обозначает для знатоков судебного пейзажа много жалобное несчастье». См. подробнее: Michael Martinek. Der handelsvertreterrechtliche Ausgleichsprozeß: Ein Ärgernis und seine europaweite Ausdehnung // Verfahrensrecht am Ausgang des 20. Jahrhunderts, Festschrift für Gerhard Lüke zum 70. Geburtstag. 1997, S. 409 – 448.

628 Prof. Dr. Ole Lando: "However, why make such detailed rules and also provide that the indemnity shall be reasonable in amount having regard to all the circumstances? This is to be both precise and imprecise at one and the same time”, - (англ.), - «Однако, почему создаются такие детализированные правила и также устанавливаются требования о том, что компенсация должна быть разумной с учётом всех обстоятельств дела? Это то же самое, что быть одновременно точным и неточным. См. подробнее: O. Lando. The EEC Draft Directive Relating to Self-Employed Commercial Agents // Rabels Zeitschrift für ausländisches und internationales Privatrecht. Band 44.1988. S. 1-14.

162

математических расчётов629. Д-р Э. Фронеке выражает сомнение в разумности и справедливости ситуации, при которой коммерческий агент может заработать больше от реализации права на компенсацию через созданную судьями формулу расчёта, нежели от продолжения работы с данным принципалом630.

<< | >>
Источник: ПЕТРАШ ИГОРЬ ПЕТРОВИЧ.. КОММЕРЧЕСКОЕ АГЕНТИРОВАНИЕ В ТОРГОВОМ ПРАВЕ: СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ. Диссертация на соискание учёной степени кандидата юридических наук. 2015. 2015

Еще по теме (3) Право на компенсацию не возникает, если:

  1. Глава 2 Право на компенсацию морального вреда
  2. Как вступить в наследство, если право на землю не было зарегистрировано
  3. Право в его подлинном сакральном смысле возникает вне юридических (человеческих) законов и задолго до них.
  4. ♥ Да и как общаться с врачом, если он хамит? А с другой стороны, зачем тогда врачи, если б было здоровье? (Дмитрий)
  5. ♥ Вопрос: если ребенка привезли в неотложную травматологию и нет с собой полиса, имеют ли право отказывать в осмотре? ( Лариса)
  6. Права человека являются всеобщими толь­ко в том случае, если они включают право не верить в догму всеобщности прав
  7. 1. В государственной регистрации прав может быть отказано в случае, если право на земельный участок, о государственной регистрации которого просит заявитель, не является правом, подлежащим государственной регистрации прав.
  8. ♥ Про права пациентов понятно, но есть ли у пациента обязанности? Если есть, то какие? Если нет, то возможно ли в принципе иметь права, не имея обязанностей? (Марк)
  9. § 2. обяЗАтеЛьстВА, ВоЗНикАющие ВсЛеДстВие НеосНоВАтеЛьНого обогАщеНия (пРиобРетеНия иЛи сбеРежеНия иМущестВА), В отечестВеННоМ гРАжДАНскоМ пРАВе соВетского ВРеМеНи обязательства, возникающие вследствие неосновательного обогащения, по гражданскому кодексу РсФсР 1922 г.
  10. § 2. Компенсация за экспроприацию инвестиций