<<
>>

На сегодняшний день, установлено право сторон, свободно выбирать одну из форм вознаграждения или их сочетание.

В настоящее время в практической сфере наиболее распространенными

являются формы выплат вознаграждения, путем сочетания фиксированных

разовых и периодических платежей (паушальный взнос и роялти).

Как

справедливо указывается в литературе, информация о существенных условиях

договоров коммерческой концессии, в том числе реальных платежах, в России

является закрытой для внешнего пользователя, так как Федеральная служба по

интеллектуальной собственности патентам и товарным знакам Российской

Федерации (Роспатент) не публикует сведения о коммерческих условиях

зарегистрированных договоров1.

Вместе с тем, практика договорных отношений франчайзинга говорит о

том, что на сегодняшний день правообладатели, для повышения спроса на

заключение договоров коммерческой концессии начали идти по пути отказа от

паушального взноса, который осуществляется сразу после заключения

договора, поскольку пользователю зачастую необходимо приобрести

определенный объем продукции или оборудования, что усложняет его

финансовое состояние.

Роялти выплачивается пользователем по окончании

определенного периода в виде отчислений от выручки (процента от суммы

оборота, объема продаж и т.д.).

Положение о закреплении комплексного характера вознаграждения

необходимо оценивать в качестве позитивного фактора законодательного

процесса и практической деятельности, а также практики развития

международного торгового оборота, поскольку зарубежное законодательство

не предусматривало никаких ограничений по вопросам вознаграждения

правообладателя, что вызывало трудности при реализации международной

практики правоприменения в Российской Федерации.

Полагаем, во многом отсутствие ограничений объясняется тем, что

зачастую договор коммерческой концессии предусматривает первоначальный

1 См.: Зенина Л.В.

Анализ экономических выгод от использования франшизы // Вестник Академии. 2013. № 3.

С. 56.

131

взнос, так как он позволяет компенсировать затраты правообладателя на

проработку нового контракта, а также подтверждает серьезность намерений

нового пользователя построить свой бизнес в соответствии с требованиями

сети. Как справедливо указано в литературе, регулярные платежи являются

одной из основ работы коммерческой концессии, поскольку их наличие

позволяет обеспечить заинтересованность и, соответственно, деятельную

поддержку правообладателем ежедневной работы пользователя, ориентацию

на длительные взаимовыгодные отношения1.

По мнению А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого,2 в качестве существенного

условия по признаку необходимости для договоров данного типа может быть

названо условие о сроке действия договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии может быть заключен как на

определённый срок, так и без указания срока, но данный договор

целесообразно заключать на определенный срок, так как его предметом

являются специфические нематериальные права, срок действия которых, как

правило, ограничен сроком действия выдаваемых на них охранных

документов. Следует согласиться с высказанным в науке мнением, что

истечение срока охранных документов ранее срока действия договора делает

его сугубо декларативным, так как передающая сторона не будет иметь прав

на комплекс передаваемых объектов3.

Российская ассоциация франчайзинга (далее РАФ) в своем Кодексе

этики, нормы которого применяются и к договору коммерческой концессии,

установила, что в самом договоре необходимо установить его срок, который

должен быть достаточно продолжительным для того, чтобы дать возможность

франчайзи окупить свои первоначальные издержки, связанные с покупкой

франшизы4. Таким образом, мы видим расхождение норм ГК РФ и акта

1 См.: Нуралиев Б.Г. Изменение Гражданского кодекса в области коммерческой концессии [Электронный

ресурс].

- Режим доступа: http://ru.rusfranch.ru/activities/our_achievements/projects/1238/. загл. с экрана. (дата

обращения 15 июня 2015 г.)

2 См.: Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 2 / Под ред. А. П. Сергеева. М.: Велби, 2010. С. 740.

3 См.: Лаптев Г. А. Практика применения договора коммерческой концессии в современной российской

правовой действительности // Юрист. 2014. № 11. С. 32.

4 См.: Российская ассоциация франчайзинга [Электронный ресурс] / Кодекс этики. Режим доступа:

132

некоммерческой организации. Кроме того, в Кодексе этики РАФ установлено,

что срок действия франчайзингового соглашения должен быть достаточно

продолжительным для того, чтобы дать возможность франчайзи окупить свои

первоначальные издержки, связанные с покупкой франшизы, при этом в

ограниченном количестве самых крупных франшиз окупить первоначальные

вложения, может не являться первостепенной задачей и в таких случаях

сторонам рекомендуется установить срок действия соглашения приемлемым

для обеих сторон.

Таким образом, устанавливается, что окупаемость франшиз, то есть

извлечение прибыли, может не являться первостепенной задачей, однако это

идет вразрез с ч. 1 ст. 2 ГК РФ, в соответствии с которой предпринимательской

является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность,

направленная на систематическое получение прибыли от пользования

имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами,

зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Так

как договор коммерческой концессии может заключаться только лицами,

осуществляющими предпринимательскую деятельность, то он должен быть

направлен на систематическое получение прибыли. Таким образом,

требование об окупаемости франшиз не может быть факультативным.

Данные примеры иллюстрируют коллизии, возникающие между

федеральными нормативными актами и локальными актами юридических лиц,

которые должны соответствовать федеральным, и из этого вытекает, что при

противоречии положений ФЗ и локального акта юридического лица, должны

применяться именного нормы ФЗ.

Способ определения срока предусмотрен ст. 190 ГК РФ. Если срок в

договоре не указан, договор коммерческой концессии считается заключенным

без указания срока, и тогда, стороны имеют право в любое время отказаться от

договора. Однако в этом случае одной стороне, решившей отказаться от

договора, необходимо уведомить об этом другую сторону договора за шесть

http://www.ru.rusfranch.ru/chlenstvo/kodeks_etiki/. загл. с экрана (дата обращения 15 июня 2015 г.).

133

месяцев, если иной срок уведомления не предусмотрен самим договором, но

он не может быть меньше шести месяцев (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Следовательно,

можно сделать вывод, что, исходя из действующего законодательства РФ, срок

не является существенным условием договора коммерческой концессии.

Представляется целесообразным внести ряд изменений в действующее

гражданское законодательство в отношении определения срока договора

коммерческой концессии. Рассматриваемый договор, как указывалось ранее,

логично заключать на определенный срок, так как его предметом являются

специфические нематериальные права, срок действия которых, как правило,

ограничен сроком действия выдаваемых на них охранных документов. Как

следствие, истечение срока охранных документов ранее срока действия

договора делает его сугубо декларативным, так как передающая сторона не

будет иметь прав на комплекс передаваемых объектов, тем самым, сам договор

теряет юридический смысл. Таким образом, считаем вполне оправданным

установить на законодательном уровне обязанность заключения договора на

определенный срок, причем поставить в зависимость срок действия договора

от срока действия прав на передаваемые по договору объекты исключительных

прав.

Положение Кодекса этики РАФ, устанавливающий в качестве

обязательного условия договора срок, видится целесообразным. Ведь

зачастую, предприниматели заключают с правообладателем договор на год, в

течение которого не достигают точки безубыточности, но принимают решение

о выходе из договора, это обусловлено тем, что таким образом

предприниматель на законном основании получает информацию,

составляющую коммерческую тайну для дальнейшего ее использования в

своей собственной деятельности, и изначально он не был нацелен на

долгосрочное сотрудничество с правообладателем1.

Поэтому будет

дополнительной гарантией для правообладателя, если в ГК РФ, в главу 54

будут внесены изменения, касающиеся срока договора коммерческой

1 См.: Панюкова В.В. Секрет франчайзингового договора // Торговое право. 2012. № 7. С. 49.

134

концессии, а именно установлен минимальный срок договора коммерческой

концессии, например, равный 3 годам. Вместе с тем, установление такого рода

ограничений несколько ограничивает свободу деятельности

предпринимателей, поэтому такого рода предложения нуждается в

дополнительном научном и практическом обсуждении.

В соответствии с ч. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии

должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной

формы влечет недействительность такого договора, т.е. он является

ничтожным. В самом договоре должно быть указано: вид договора, место его

заключения, дата заключения, стороны договора с обозначением их Ф.И.О.,

наименования, юридического адреса, банковские реквизиты, чётко определён

предмет договора, права и обязанности сторон по договору, ответственность

сторон по договору, порядок изменения и расторжения договора, момент

вступления договора в законную силу и другие условия, определяемые по

свободному усмотрению сторон в силу действия принципа свободы

гражданско-правового договора.

Предоставление права использования в предпринимательской

деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю

исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит

государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти

по интеллектуальной собственности. Согласно действующему ГК РФ

предоставление права использования объектов интеллектуальной

собственности правообладателем пользователю по данному договору

подлежит государственной регистрации в Роспатенте, а при несоблюдении

этого требования такое предоставление считается несостоявшимся.

Итак, регистрации подлежит предоставление прав по коммерческой

концессии в отношении тех объектов, исключительное право на которые

возникает в силу факта регистрации.

Это такие объекты интеллектуальной

собственности, как товарные знаки, патенты и селекционные достижения.

135

Законодательных ограничений на заключение договора коммерческой

субсубконцессии не установлено, мы можем констатировать, что на уровне

подзаконных актов установлено правило, в соответствии с которым

государственной регистрации подлежат только договор коммерческой

концессии и коммерческой субконцессии (п. 4.1 Административного

регламента исполнения ФСИС государственной функции по регистрации

договоров1). Поскольку договор коммерческой субсубконцессии

государственной регистрации не подлежит, мы можем сделать вывод, что в

этом случае правовая охрана и защита комплекса передаваемых объектов

интеллектуальной собственности не предоставляется и, следовательно,

привлечение в качестве основных участников субсубфранчайзи

нецелесообразно2.

<< | >>
Источник: Еремин Александр Александрович. ФРАНЧАЙЗИНГ И ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ: ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2015. 2015

Еще по теме На сегодняшний день, установлено право сторон, свободно выбирать одну из форм вознаграждения или их сочетание.:

  1. Рынок достаточно активен на сегодняшний день
  2. На сегодняшний день система инвестиционного законодательства отличается определенным своеобразием.
  3. На сегодняшний день правовое государство является наиболее реальным типом государственного бытия.
  4. Актуальной на сегодняшний день остается проблема обеспечения должного финансового контроля представительными органами и на уровне муниципальных образований.
  5. Статья 15.12. Производство или продажа товаров и продукции, в отношении которых установлены требования по маркировке и (или) нанесению информации, без соответствующей маркировки и (или) информации, а также с нарушением установленного порядка нанесения такой маркировки и (или) информации Комментарий к статье 15.12
  6. Статья 28. Последствия непредставления сторонами документов и иных материалов или неявки сторон
  7. неважно, какое имя этому сочетанию дают мода или обычай.
  8. Право собственников помещений на отказ от договора управления может быть связано или не связано с нарушением договора со стороны управляющей организации.
  9. XI. О кражах или взломах, произведенных свободными
  10. Игнорирование духа есть выражение капитуляции юриспруденции перед явлениями свободной воли, свободной личности и свободы вообще. Само существование правовой сферы убеждает нас в том, что право есть одно из безусловных духовных явлений и важнейший инструмент для воспроизводства духовности в обществе.
  11. Право свободного выхода из общества.
  12. XX. О том, кто схватит свободную женщину за руку, за кисть или за палец
  13. Право на свободное использование своих способностей и имущества для экономической деятельности (ч. 1 ст. 34 Кон - ституции РФ).
  14. Налог на прибыль организаций. Данным налогом облагается результат хозяйственной деятельности. Глава 25 НК гласит: «Налогом облагается положительная разница между доходами и разрешенными расходами организаций любых организационных форм. Предприятия имеют право выбрать кассовый метод или метод начисления для расчета налоговых обязательств.
  15. Статья 13.11.1. Распространение информации о свободных рабочих местах или вакантных должностях, содержащей ограничения дискриминационного характера Комментарий к статье 13.11.1
  16. Статья 14.2. Незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена Комментарий к статье 14.2
  17. Право предшествует возникновению новых форм социальной жизни, а не следует им.
  18. 1. Античная цивилизация олицетворяет европейский или Западный путь становления политических и правовых форм человеческой жизнедеятельности.
  19. 3.1. Чистый капитализм или капитализм эпохи свободной конкуренции
  20. Каким образом выбирается управляющая организация в домах-новостройках?