Юридическая модель Американского института права предполагает следующие виды принципалов

: явный персонифицированный, неявный, явный неперсонифицированный, - а также следующие виды агентов: главные, подчиненные, соагенты, субагенты. Полномочия агента могут происходить из доверенности480, оформленной устно или письменно, или могут явствовать из обстановки.

479 Duty to pay compensation for the result achieved, reimbursement (authorized expenses or expenses incurred in due course of dealing) , indemnification (reimburse the loss incurred to third person while was an agent, - except illegal, wrongful transition), not to terminate agency wrongfully, supply with the means of employment, assist or cooperate, duty to account (how much principal owes agent), disclose all risks.

480 Доверенность может содержать перечень действий, на которые уполномочен агент (явные полномочия), или же цель, которую должен достичь агент и способы её достижения (подразумеваемые полномочия). Средства коммуникации между участниками деятельности любые.

481 Содержание обязанности: использовать каждую возможность, чтобы обогатить принципала, не действовать при конфликте интересов, не конкурировать самому и не создавать условий для конкуренции другим лицам, не использовать имущество и конфиденциальную информацию принципала в своих интересах.

482 Содержание обязанности: действовать заботливо, со знанием дела, проявляя должную осмотрительность, следовать приказам принципала, предоставлять информацию принципалу.

483 § 1.04 Restatement of the Law – Agency. Restatement (Third) of Agency. The American Law Institute. 2006.

484 §§ 8.01-8.05 Restatement of the Law – Agency. Restatement (Third) of Agency. The American Law Institute. 2006.

485 Обязанная сторона должна полностью раскрыть всю информацию, которая разумно может повлиять на решение другой стороны.

121

отзыв полномочий. Право полной, безотзывной ратификации предусмотрено до отказа третьего лица от сделки с установлением предела использования486 этого права487.

В соответствии с моделью, которая сформирована Принципами европейского договорного права, субъектный состав, виды полномочий агента, право ратификации, основания прекращения связи аналогичны предыдущей модели. Каждая правовая связь между субъектами подчинена принципам добросовестности488, разумности489, сотрудничеству490. В рамках этой модели различают представительство491 прямое492 и непрямое493. Предусмотрена ответственность за недобросовестные переговоры494. Установлен запрет действовать в условиях конфликта интересов495.

Правовая модель496, сформированная принципами УНИДРУА 2010 в части принципов добросовестности497, сотрудничества498, субъектного состава, полномочий, ответственности499, обязанности вести переговоры добросовестно500, конфликта интересов, аналогична предыдущим моделям. Вместе с тем, у этой модели есть свои особенности. Во-первых, принимается во внимание среда, в которой действует агент: если обычное третье лицо знает качественные характеристики товара, то такие случаи регулируются принципом caveat emptor, в противном случае - caveat venditor.

486 §§ 4.02-4.05 Restatement of the Law – Agency. Restatement (Third) of Agency. The American Law Institute. 2006.

487 Принципал должен использовать это право добросовестно, т.е. он не может использовать его, если его действия вызваны желанием избежать убытков, или умалить права третьего лица.

488 Суть принципа - полное раскрытие информации до сделки, а также добросовестное исполнение. // 1.201. The Principles Of European Contract Law 2002 (Parts I, II, and III)

489 Art. 1.302. Of The Principles Of European Contract Law 2002 (Parts II, III, and I). URL: http://www.trans-lex.org/400200/ (дата обращения 03.01.2015).

490 Суть принципа заключается в том, что каждая сторона должна понять интерес своего контрагента и предложить не только взаимовыгодное решение, но и в разумных пределах содействовать своему контрагенту в достижении желаемого конечного результата. // 1.202. The Principles Of European Contract Law 2002 (Parts I, II, and III)

491 Art. 3.101. Of The Principles Of European Contract Law 2002 (Parts II, III, and I). URL: http://www.trans-lex.org/400200/ (дата обращения 03.01.2015).

492 Вид представительства, при котором агент действует от имени принципала.

493 Вид представительства, при котором агент действует от своего имени.

494 Метод расчёта убытков или реконструкция правовой связи приводят к тому, что третье лицо должно оказаться в том положении, в котором оно было бы, если бы агент был наделён соответствующими полномочиями.

495 Действия в качестве двойного агента и действия при совпадении в одном лице агента и третьего лица запрещены, но разрешены при полном раскрытии информации о конфликте интересов.

496 Эта модель исключает действие своих принципов в отношении коммерческих и комиссионных агентов и распространяется только на агентов, уполномоченных заключать договоры.

497 Субъект должен создать условия, чтобы контрагент мог исполнить свою часть действий, также он должен понимать и учитывать интерес контрагента при осуществлении своих действий. // 1.7.

498 Договор – это совместный проект, поэтому стороны как минимум не должны препятствовать друг другу, а как максимум должны активно содействовать друг другу в исполнении своих обязанностей. // 5.1.3. UNIDROIT principles of international commercial contracts 2010. International institute for the unification of private law (UNIDROIT). Rome. 2010.

499 Ответственность слагается из двух составляющих: негативный интерес, или интерес полагания (например, была упущена возможность заключить другой договор), и позитивный интерес, или ожидание чистой прибыли.

500 2.1.15. UNIDROIT principles of international commercial contracts 2010. International institute for the unification of private law (UNIDROIT). Rome. 2010.

122

характер501. В-третьих, отдельно выделяется обязанность не раскрывать конфиденциальную информацию502. В-четвёртых, установлена обязанность достичь определённый результат, или обязанность максимальных усилий503. В-пятых, для определения фактической стороны дела установлено, что сведения о фактах могут быть как действительными, так и конструктивными504.

Проф. К. Кларксон, проф. Р. Миллер, проф. Г. Дженц, проф. Ф. Кросс505 выделяют следующие обязанности агента перед принципалом: исполнение506, уведомление507, лояльность508, следование инструкциям509, подотчётность510, - а также следующие обязанности принципала перед агентом511: уплата вознаграждения512, возмещение расходов, а также убытков513, причинённых агентом третьим лицам при исполнении поручений принципала, сотрудничество514, создание безопасных условий выполнения поручений принципала.

Описав эти модели, а также различные комбинации прав и обязанностей, представляется важным прояснение следующего вопроса: как проверить права и обязанности на релевантность данной юридической конструкции?

Обращает на себя внимание факт того, что в исторической перспективе право изменяется под влиянием разных факторов: убеждений правоведов, изменения технологий и др., - но то, на что в первую очередь было обращено внимание при анализе суждений проф.

501 1.8. UNIDROIT principles of international commercial contracts 2010. International institute for the unification of private law (UNIDROIT). Rome. 2010.

502 2.1.16. UNIDROIT principles of international commercial contracts 2010. International institute for the unification of private law (UNIDROIT). Rome. 2010.

503 5.1.4 UNIDROIT principles of international commercial contracts 2010. International institute for the unification of private law (UNIDROIT). Rome. 2010.

504 Суждение, полученное через вывод.

505 Performance, notification, loyalty, obedience, accounting. // Kenneth W. Clarkson, Roger LeRoy Miller, Gaylord A. Jentz, Frank B. Cross. West's business law: text and cases: legal, ethical, international, and e-commerce environment. USA: Ohio. 2006. P. 643.

506 Содержание этой обязанности: разумная должная осмотрительность и навыки, наличие которых следует ожидать при данных обстоятельствах.

507 Содержание этой обязанности: агент должен информировать принципала о всех фактах, которые относятся к предмету договора.

508 Содержание этой обязанности: агент должен действовать исключительно во благо принципала, а не для себя (недопущение секретных доходов) и не для третьего лица, в т.ч. не раскрывать релевантную информацию (например, торговые секреты, клиентскую базу) кому бы то ни было, за исключением принципала. Cousins v. Realty Ventures, Inc.. Court of Appeal of Louisiana. Fifth Circuit. 2003. 844 So 2d 860.

509 Содержание этой обязанности: агент обязан следовать всем законным и недвусмысленным инструкциям принципала.

510 Содержание этой обязанности: агент обязан дать отчёт о всех имущественных правах, полученных от принципала и третьих лиц в пользу принципала и о всех имущественных правах, которые принадлежали принципалу и которыми агент распорядился; не допускать смешение имущества агента с имуществом принципала.

511 Compensation, reimbursement, indemnification, cooperation, safe working conditions. // Kenneth W.

512 Содержание этой обязанности: facio ut des.

513 Расходы и возмещаемые убытки должны быть релевантными и разумными при данных обстоятельствах, что проверяется посредством объективного и субъективного теста, в т.ч. на наличие небрежности и преступных действий агента.

514 Содержание этой обязанности: принципал должен помогать агенту в выполнении данных ему поручений и воздерживаться от любых действий, которые ведут к невозможности исполнения договора агентом.

123

и проф. Барри С. Робертса, - это судебные дела515, которые были ими приведены при описании обязанностей сторон. Из анализа судебных дел было видно, что судебный спор порождён деятельностью сторон, которая привела к конфликтной ситуации и которая потребовала, подчеркну это слово, именно потребовала для изменения деятельности сторон установления на уровне права элемента, ссылка на который позволит сторонам и суду изменить деятельность обязанной стороны. Поэтому, резюмируя, возможно утверждать, что тестом на релевантность прав и обязанностей сторон этого договора является выявление связи между правом, закреплённым на уровне законоположений или договора, и деятельностью обязанного субъекта, точнее того конечного результата, который предполагается сторонами по завершению деятельности обязанной стороны в рамках предмета договора. Поэтому, анализируя обязанность или право, необходимо будет найти ответ на вопрос: зачем нужно это право, как оно изменяет деятельность обязанного субъекта?