<<
>>

Слияние коммерческих организаций

Восстановление платежеспособности производственной компании будет эффективным в сопряжении с мероприятиями по комплексному изменению структуры и активов и пассивов, что на практике осуществляется путем реорганизации.

Одной из форм такой реструктуризации хозяйствующего субъекта является его слияние с другими коммерческими организациями.

При слиянии нескольких хозяйствующих субъектов активы и пассивы, дебиторские и кредиторские задолженности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с положениями передаточного акта. Слияние характерно тем, что несколько организаций образуют одну новую компанию, а все ранее существовавшие организации прекращают свою деятельность. Реорганизация считается завершенной с момента государственной регистрации нового юридического лица. Финансовые потоки прежних компаний не просто объединяются (сливаются) в один более мощный финансовый поток, но при слиянии возникает синергетический эффект, когда сложение дает результат больше простой суммы.

В некоторых случаях простая диверсификация денежных потоков может обеспечить благоприятный эффект: если движение финансовых ресурсов в двух компаниях не слишком тесно коррелировано между собой, слияние при прочих равных условиях может содействовать стабилизации финансового положения объединенной компании. Существенно меняет ситуацию расширение заемных операций укрупненного юридического лица. Слияние способствует упрочению базы финансовых операций, что, в свою очередь, повышает кредитоспособность

компании и позволяет ей претендовать на привлечение более крупных займов.[590]

Современное правовое регулирование (ГК РФ) основывается на принципе разделения операций слияния и присоединения. Хотя данный вопрос не лишен дискуссионности. Например, ГК РСФСР 1922 г.

в ст. 364 только вскользь упоминал о возможности слияния юридических лиц, и в примечании 2 к указанной статье содержал положение о том, что договор слияния одного общества с другим заключается их правлениями на основаниях, установленных общими собраниями акционеров. Однако оставалась неясной ситуация, если утвержденные общими собраниями акционеров основания оказывались направленными в ущерб интересам кредиторов. Также Г. Ф. Шершеневич, анализируя Устав Торговый в редакции 1903 г., описывает два возможных случая слияния: 1) одно товарищество поглощает другое, что с юридической стороны представляет собой прекращение одного товарищества и перевод всего его имущества на имя другого; 2) оба товарищества прекращают свое существование с тем, чтобы дать место новому, принимающему актив и пассив первых двух.[591]

Например, государственное регулирование в Германии предусматривает две формы слияния акционерных компаний: путем передачи имущества АО как целого другому АО за акции первого и путем преобразования нового АО, к которому переходит имущество объединяющихся АО. Акционерное общество, передающее имущество, прекращается с момента, когда слияние зарегистрировано в торговом реестре. Кредиторам АО, передающего имущество, если они заявили о себе в течение шести месяцев после опубликования регистрации слияния, должны быть предоставлены гарантии, если только они не получили оплату своих

требований.[592]

Законодательство РФ не ограничивает число компаний, которые могут участвовать в слиянии. Согласно ст. 16 Федерального закона «Об акционерных обществах» слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Также и в ст. 52 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» определено, что слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.

Аналогично слиянием унитарных предприятий (ст. 30 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях») признается создание нового унитарного предприятия с переходом к нему прав и обязанностей двух или нескольких унитарных предприятий и прекращением последних.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» устанавливает только общие положения, которые должны быть отражены в договоре о слиянии акционерных обществ (п. 2 ст. 16): порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества; для договора присоединения акционерных обществ (п. 2 ст. 17): порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение.

М. А. Коханова справедливо считает, что в число существенных условий указанного выше договора нужно включить следующие: [593] основные этапы реорганизационных процедур, порядок их совместного финансирования, порядок определения размера уставного капитала, доли реорганизуемых компаний в новых организациях, условия о едином правопреемстве, срок действия договора.

Образование органов вновь возникшего общества проводится на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ.

Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и

обеспечению интересов государства как собственника и акционера» [594] предусматривал регулирование некоторых особенностей договора о слиянии или присоединении акционерных обществ, данный договор должен содержать:

- указание на права владельцев всех типов размещаемых при реорганизации акций создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества, сроки и порядок обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на размещаемые акции этого общества, а также условия такого обмена, в т.

ч. соотношение типов и номинальных стоимостей размещаемых акций, применяемое при обмене для каждого типа ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества, иные существенные условия в соответствии с примерными договорами о слиянии и присоединении акционерных обществ, утверждаемыми ФКЦБ РФ;

- дату составления списка акционеров всех реорганизуемых обществ, имевших право на участие в их совместном общем собрании, а также порядок их голосования на этом собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;

- условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества.

Договор о слиянии акционерных обществ по многим признакам корреспондирует с договором о совместной деятельности. Участники договора о слиянии также обязуются совместно действовать для достижения определенной цели, каковой является создание новой компании. Участвовать в договоре о слиянии могут как два, так и более акционерных обществ, что тоже характерно для договора о совместной деятельности. В договоре о слиянии обязательно присутствует общность финансовых интересов его участников, каждый из которых преследует одну и ту же цель.

Общим отличительным свойством договора о слиянии (присоединении) является то обстоятельство, что он опосредует переход от одного хозяйствующего субъекта к другому всего комплекса его имущества - прав и обязанностей (активов и пассивов), т. е. в предмете договора заложено единое правопреемство. В состав передаваемого имущества входят финансовые требования и обязательства, оборудование, земельные участки, здания и сооружения. Значит, предметом договора о слиянии (присоединении) можно считать предприятие, так как согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ в состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, финансовые требования, кредиторские задолженности, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и иные исключительные права.

В соответствии с Положением по ведению бухучета и бухгалтерской отчетности в РФ в случае реорганизации либо ликвидации юридических лиц инвентаризация является обязательной, однако порядок отражения ее результатов в самом договоре о слиянии (присоединении) законодательством никак не определен. Вместе с тем очевидно, что указанный акт инвентаризации должен как неотъемлемая часть прилагаться к указанному договору.

Реализация акционерами, не принимавшими участие в голосовании или голосовавшими против реорганизации компании, их права требовать от общества выкупа принадлежащих им акций, закономерно повлечет изменение в структуре имущества реорганизуемого хозяйствующего субъекта. Учитывая ограничение на величину средств, которые могут быть направлены на выкуп акций (ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах»), сумма чистых активов реорганизуемого субъекта может уменьшиться на 10 %. Это уменьшение имущества акционерной компании произойдет после принятия на общем собрании акционеров решения о реорганизации компании, об утверждении договора о слиянии (присоединении), об утверждении передаточного акта. Тогда утвержденный передаточный акт не будет соответствовать фактическому финансовому состоянию - реальной стоимости и количеству имущества реорганизуемого хозяйственного общества.

В соответствии с п. 4 ст. 52 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае принятия общим собранием участников каждого общества (участвующего в реорганизации в форме слияния) решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества (создаваемого в результате слияния), передаточного акта избрание исполнительных органов общества (создаваемого в результате слияния) принимаются на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии.

Собственник имущества унитарного предприятия принимает решения об утверждении передаточного акта, устава вновь возникшего унитарного предприятия и о назначении его

руководителя (п.

2 ст. 30 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных

предприятиях»).

Все реорганизационные схемы, возможные при слиянии, можно условно подразделить на две группы: первая - схемы, при которых после слияния образуется организация, идентичная форме хотя бы одной организации, участвовавшей в слиянии; вторая группа - схемы, при которых после слияния возникает юридическое лицо иной организационно-правовой формы, в отличие от форм, участвовавших в слиянии компаний.

Рассматривая первую группу схем слияния, отметим некоторые особенности. При слиянии акционерных обществ максимально допустимое число акционеров закрытого акционерного общества может превысить 50, тогда в результате слияния будет образовано только открытое акционерное общество. В таком слиянии должны быть учтены: размеры минимального уставного капитала и не меньшая его величина чистых активов. Следует также поддержать предложения Д. В. Степанова об определении в законодательном порядке условий и оснований проведения конвертации акций акционерных обществ, участвующих в слиянии, в

акции акционерного общества, возникающего в результате слияния.[595]

Слияние обществ с ограниченной ответственностью в общество с ограниченной ответственностью может не состояться, если будет превышено максимально допустимое число участников - 50. Для осуществления слияния также должны учитываться правила о размерах уставного капитала и чистых активов. Требуется детальная законодательная проработка процедуры обмена в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, участвующих в слиянии, на доли в уставном капитале общества, образующегося в результате слияния, аналогично указанным выше предложениям по акционерным слияниям, включая запреты конвертации.

При слиянии унитарных предприятий в унитарное предприятие возникнет необходимость урегулировать отношения собственности между Российской Федерацией, регионом, муниципалитетом. При этом следует учесть норму п. 1 ст. 17 ФЗ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» о том, что слияние и присоединение коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 200 тыс. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа.[596]

Для второй группы схем слияния характерны свои особенности. Так, при слиянии акционерных обществ в общество с ограниченной ответственностью следует учитывать указанные выше правила о минимальном количестве его участников (50), о минимальном размере уставного капитала и соответствующем размере чистых активов образуемого общества с ограниченной ответственностью. Также может вызывать трудности то, что пока нет законодательного порядка обмена акций акционерных обществ на доли в уставном капитале нового общества с ограниченной ответственностью. Схема слияния обществ с ограниченной ответственностью в акционерное общество содержит особенности, отмеченные в данном абзаце, с учетом превращения долей уставного капитала в акции акционерного общества.

Слияние унитарных предприятий в акционерное общество возможно, когда будут урегулированы отношения собственности между различными уровнями публичных образований (федеральный, государственный, муниципальный).

Реальная хозяйственная деятельность подтверждает, что между заключением договора о реорганизации и непосредственным его исполнением, как правило, существует временной промежуток, используемый компаниями для проведения подготовительных мероприятий для слияния (присоединения). В их числе: утверждение договора общим собранием акционеров (участников) хозяйственных обществ, уведомление кредиторов о реорганизации и оплата заявленных ими финансовых требований, удовлетворение заявлений акционеров не участвовавших в голосовании о реорганизации либо голосовавших против о выкупе их акций, подготовку имущественного комплекса компании к передаче на баланс юридическому лицу, возникающему в результате реорганизации и др. В этой связи производственные компании должны проявлять предусмотрительность при финансовом планировании расходов на слияние (присоединение), поскольку хозяйствующие субъекты производят определенные действия, связанные как с материальными, так и нематериальными затратами, еще до непосредственного исполнения договора о слиянии (присоединении). Но если в последующем одна из участвующих сторон откажется исполнять свои обязательства по договору, размер понесенных контрагентом убытков может оказаться весьма значительным.

<< | >>
Источник: Александр Иванович Гончаров, С. А. Зинченко.. Предупреждение банкротства коммерческой организации. Методология и правовые механизмы. 2006

Еще по теме Слияние коммерческих организаций:

  1. Слияние 2-х и более имущественных комплексов
  2. Коммерческие и некоммерческие организации и фирмы
  3. Средства индивидуализации коммерческих организаций
  4. Виды коммерческих организаций и фирм
  5. 9.1 Роль слияний и поглощений на мировом финансовом рынке
  6. «§ 2. Коммерческие корпоративные организации»;
  7. Присоединение коммерческих организаций
  8. Хозяйственные товарищества и общества отнесены Кодексом к разряду коммерческих организаций.
  9. Александр Иванович Гончаров, С. А. Зинченко.. Предупреждение банкротства коммерческой организации. Методология и правовые механизмы. 2006, 2006
  10. Преобразование коммерческой организации
  11. Меры по восстановлению платежеспособности коммерческих организаций в действующих нормативных актах
  12. 9.2 Преступления против интересов службы в коммерческих или иных организациях
  13. Преступления против интересов службы в коммерческих или иных организациях
  14. Преобразование как обновление формы коммерческой организации
  15. Финансовые правоотношения коммерческой организации