<<
>>

Выделение предприятий

Выделение - такой вид реорганизации, в ходе которой на базе части имущества ранее существовавшей производственной компании создается новая. Уставный капитал прежнего субъекта после данной реорганизации уменьшается.

В отличие от других видов реорганизации, выделение - один из способов создания новых хозяйствующих субъектов. Практически из одной производственной компании вычленяется другая, но прежнее предприятие остается таким же, как и было, за изменением лишь некоторого количества активов и пассивов.

При выделении составляется разделительный баланс, в котором фиксируется состав передаваемого имущества. Выделяемое предприятие становится правопреемником прав и обязанностей пропорционально части имущества прежней производственной компании. В отечественной литературе можно отметить лишь единичные серьезные исследования, объясняющие природу правопреемства в процессе выделения юридических лиц.[598]

Механизм выделения акционерных обществ сформирован ст. 19 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса.

Общее собрание акционеров каждого создаваемого общества принимает решения об утверждении его устава и образовании его органов.

Если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляется общим собранием акционеров реорганизуемого общества.

Когда решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества (п. 3 ст. 19 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Выпуск акций выделяемого общества регламентирован п. 2.1 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных постановлением ФКЦБ РФ от 12 февраля 1997 г. № 8 (в редакции постановления ФКЦБ от 11 ноября 1998 г. № 48; далее - Стандарты). Данный вопрос относится к компетенции совета директоров создаваемого в результате выделения акционерного общества. Еще в п. 2.3 Стандартов указывается, что решение о выпуске ценных бумаг подписывается руководителем и

скрепляется печатью эмитента.[599]

Согласно п. 1.3.3 Стандартов размещение ценных бумаг при реорганизации акционерных обществ может осуществляться путем приобретения акций акционерного общества, созданного путем выделения, коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения. Пункт 6.4 Стандартов указывает, что «если решение о выделении не предусматривает возможности конвертации акций акционерного общества... реорганизуемого путем выделения, все акции акционерного общества, созданного путем выделения, признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения».

Кроме того, «если в соответствии с решением о выделении, которое предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества, реорганизуемого путем выделения, конвертация (обмен, приобретение) осуществляется не во (на) все акции выделяемого акционерного общества, то оставшиеся акции признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения».

Стандарты, таким образом, допускают, что все либо часть акций образованного путем выделения юридического лица могут принадлежать реорганизованной производственной компании. Такой способ размещения акций, поименованный в Стандартах «приобретением» (против «конвертации», в результате которой акции размещаются среди участников реорганизованной производственной компании - согласно п. 5.2 Стандартов), на наш взгляд, реорганизацией не является. Это можно аргументировать сославшись на п. 1 Указа Президента РФ «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера», где определено, что «при реорганизации акционерных обществ не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ».

Очевидно, что термины «приобретение» и «конвертация» акций соотносятся аналогично тому, как «учреждение» одним хозяйствующим субъектом другого и «выделение» субъекта в процессе реорганизации. Но в первом случае учреждаемый хозяйствующий субъект наделяется только активами, а во втором случае - также и финансовыми обязанностями. Первый случай не влечет изменения источников формирования собственных средств учредителя (что соответствует разделам IV-VI пассива бухгалтерского баланса), а представляет собой новый способ размещения активов. Однако второй случай, наоборот, предполагает уменьшение размера кредиторской задолженности реорганизуемого общества и его собственного капитала (уставного и/или добавочного) на сумму, соответствующую стоимости переданных выделяемому предприятию активов (п.

4 ст. 8 Федерального закона «О бухгалтерском учете»), в итоге валюта баланса акционерной компании уменьшается.

Негативным моментом вышеизложенного подхода, допускающего выделение при сохранении стопроцентного участия реорганизованной компании в уставном капитале, выделенной из нее, является изначально неравное положение кредиторов. Финансовые требования некоторых из них, обязанность по исполнению которых перешла к выделенному предприятию, обеспечены лишь имуществом последнего; перед остальными кредиторами продолжает нести ответственность якобы реорганизованная компания, причем объектом взыскания может быть как непосредственно оставшееся у нее имущество, так и переданное выделенному предприятию (опосредованно - путем обращения взыскания на 100 % его акций, принадлежащих прежней компании). Также, на наш взгляд, принципиально неверно в Стандартах зафиксировано понимание выделения, прежде всего, как обособления имущества, которое далее может повлечь изменение состава участников общества.

Очевидно, что совпадение количества заявленных к конвертации акций реорганизуемой компании и количества эмитируемых акций выделяемого предприятия совершенно нереально. Либо количество принадлежащих заявителям акций превысит число эмитируемых выделяемым субъектом ценных бумаг - тогда каждое из заявлений удовлетворяется только в соответствующей пропорции. Либо заявленных на конвертацию акций не хватит - тогда оставшиеся акции согласно п. 6.4 Стандартов будут приобретены реорганизуемой компанией. Ее участие в приобретении акций выделенного общества неизбежно и в первой ситуации, так как частичное удовлетворение поданных заявок повлечет округление числа конвертируемых акций до целых, что закономерно приведет к накоплению остатка неразмещенных акций выделяемых субъектов. Поскольку состав имущества этих субъектов определен разделительным балансом и не может быть уменьшен пропорционально количеству неразмещенных в ходе конвертации акций, их приобретателем неизбежно будет снова реорганизуемая компания.

Показанное несоответствие нейтрализуется, если рассмотреть выделение не как дробление капитала производственной компании, а как выделение нескольких ее участников, от которых идет инициатива по реорганизации. Тогда заранее известно количество конвертируемых акций, пропорционально которому точно определяется состав и стоимость выделяемых активов и передаваемых обязательств. Поданные акционерами заявления (после решения акционерного собрания) удовлетворяются единовременно и в полном объеме. Так происходит размещение 100 % акций выделяемого субъекта путем конвертации. Участниками возникшего в результате реорганизации общества становятся только акционеры реорганизованной компании.

Следует обратить внимание, что согласно п. 6.7 Стандартов при реорганизации компании путем выделения, при котором осуществляется размещение ценных бумаг через конвертацию, должно соблюдаться условие: «каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, пропорционально числу принадлежащих ему акций». Вместе с тем, как было отмечено выше, единственной практической целью при выделении хозяйствующих субъектов является имущественное, финансовое, юридическое отграничение отдельных участников производственных компаний. Выделение не является лишь процедурой реструктуризации бизнеса, здесь ФКЦБ РФ в своих Стандартах в нарушение ст. 3 ГК РФ, сверх регламентации порядка эмиссии ценных бумаг установила еще и дополнительные условия и порядок реорганизации хозяйствующих субъектов.

Особо следует упомянуть о специфике процедуры выделения юридических лиц, закрепленной в налоговом законодательстве. В соответствии с п. 8 ст. 50 НК РФ «при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизуемому юридическому лицу в части исполнения его обязанности по уплате налогов не возникает». Если подобная реорганизация приведет к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов реорганизованной компанией, то выделившиеся субъекты могут быть привлечены к солидарной ответственности по решению суда только в случае, если «такая реорганизация была направлена не неисполнение обязанности по уплате налогов», т.

е. налогоплательщику необходимо будет доказывать отсутствие у него означенного прямого умысла. Очевидно, что такая норма налогового регулирования способна создать неоправданные практические сложности при взимании налогов и является нецелесообразной.

Для общества с ограниченной ответственностью выделением признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего в соответствии с разделительным балансом.

Согласно п. 2 ст. 55 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (новых обществ) и об утверждении разделительного баланса, вносит в учредительные документы общества, реорганизуемого в форме выделения, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, и иные изменения, предусмотренные решением о выделении. Участники выделяемого общества подписывают учредительный договор. Общее собрание участников выделяемого общества утверждает его устав и избирает органы общества.

Когда единственным участником выделяемого общества является реорганизуемое общество, общее собрание последнего принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, а также утверждает устав выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы выделяемого общества.

Аналогично для унитарного предприятия выделением признается создание одного или нескольких унитарных предприятий с переходом к каждому из них части прав и обязанностей реорганизованного унитарного предприятия без прекращения последнего в соответствии с разделительным балансом.

Собственник имущества унитарного предприятия принимает решения об утверждении разделительного баланса, уставов вновь созданных унитарных предприятий, о назначении их руководителей, о внесении изменений и дополнений в устав реорганизованного унитарного предприятия и о назначении его руководителя (п. 2 ст. 33 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

В случае изменения организационно-правовой формы выделяемого субъекта относительно прежнего следует учитывать особенности, которые излагались выше. Из акционерного общества может быть выделено общество (общества) с ограниченной ответственностью при соблюдении требований о минимальном уставном капитале и величине чистых активов. Здесь также возможны практические затруднения при конвертации акций в доли участия. Выделение унитарного предприятия возможно только из открытого акционерного общества со 100-процентным государственным (муниципальным) участием, либо имеющего долю акций в частной собственности, которые будут выкуплены при реорганизации.

Из общества с ограниченной ответственностью может выделиться акционерное общество при соблюдении отмеченных выше условий. Выделение унитарного предприятия из общества с ограниченной ответственность действующее законодательство не допускает.

Из унитарного предприятия в процессе приватизации может выделиться только открытое акционерное общество, с учетом требований о минимальном уставном капитале и размере чистых активов. Также может быть выделено унитарное предприятие, при этом должны быть урегулированы отношения собственности между различными уровнями публичных образований.

<< | >>
Источник: Александр Иванович Гончаров, С. А. Зинченко.. Предупреждение банкротства коммерческой организации. Методология и правовые механизмы. 2006

Еще по теме Выделение предприятий:

  1. Выделение хозяйствующих субъектов из действующего предприятия
  2. 7.2. Предприятие как хозяйствующий субъект. Организационно-правовые формы предприятий
  3. § 1. Экономическая диагностика предприятия и ее роль в управлении предприятием
  4. Предприятие как хозяйствующий субъект. Виды предприятий
  5. Налог на имущество предприятия. Относится к региональным налогам. Общие принципы его исчисления устанавливаются на федеральном уровне. Порядок исчисления и уплаты налога на имущество предприятий установлен Законом «О налоге на имущество предприятий» 1991 г.
  6. Раздел YI Предприятие в системе рыночных отношений Глава 15. Предприятие в условиях чистой конкуренции
  7. 6 Основные фонды предприятия и оборотные средства предприятия
  8. 5. Доходы предприятия (фирмы) и их распределение. Прибыль и рентабельность производства. Финансы предприятия (фирмы)
  9. Циркуляция в анатомически выделенных цепях
  10. 7.4. Критерии выделения культурных ландшафтов
  11. Концептуальный анализ выделенных характеристик войн
  12. Критерии выделения экономических систем
  13. § 10. Выделение отрывков с кажущейся только кумуляцией
  14. Тема № 9. Развитие естествознания и выделение психологии в самостоятельную науку
  15. ГЛАВА VI. ПРОБЛЕМА ВЫДЕЛЕНИЯ ЛИЧНОСТНЫХ УРОВНЕЙ В ГУМАНИТАРНЫХ НАУКАХ
  16. ГЛАВА VI. ПРОБЛЕМА ВЫДЕЛЕНИЯ ЛИЧНОСТНЫХ УРОВНЕЙ В ГУМАНИТАРНЫХ НАУКАХ
  17. 7.1.5. Проблемы выделения рекреационно привлекательныхтерриторий (на примере Дальнего Востока) (по О.В. Калашниковой)