<<
>>

Залог ликвидных материальных и нематериальных активов

Такой залог, осуществляемый лизингополучателем, также способствует надежности положения кредитной организации в операции финансового лизинга. Заемщик, идущий на долгосрочный проект, а значит, имеющий приемлемый инвестиционный потенциал, вполне возможно, располагает ликвидными ценными бумагами или ликвидной недвижимостью.

Кроме того, в инвестиционных проектах XXI в. в абсолютном большинстве случаев применяются самые передовые технологии, а это возможно только при обладании соответствующими патентными лицензиями на использование объектов промышленной собственности (изобретений, полезных моделей, промышленных образцов). Патент, удостоверяющий исключительное право на изобретение, который принадлежит заемщику, нередко может иметь рыночную цену, превышающую первоначальную стоимость всего предмета лизинга. Залог данного нематериального актива кредитору позволит обеспечить исполнение обязательств по кредиту на весь период платежей лизингополучателя.

Понятие нематериальных активов содержится в приказе Министерства финансов РФ от 16 октября 2000 г. № 91н «Об утверждении положения по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» ПБУ 14/2000, где в п. 4 определено, что при соблюдении ряда условий к нематериальным активам могут быть отнесены объекты интеллектуальной собственности, а именно исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности:

- исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

- исключительное авторское право на программы для ЭВМ, базы данных;

- имущественное право автора или иного правообладателя на топологии интегральных микросхем;

- исключительное право владельца на товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров;

- исключительное право патентообладателя на селекционные достижения.

В составе нематериальных активов организации учитывается также ее деловая репутация и организационные расходы, признанные в соответствии с учредительными документами частью вклада участников (учредителей) в уставный (складочный) капитал организации.

Ясно, что эти последние активы заложить невозможно.

Согласно п. 3 ст. 257 НК РФ к нематериальным активам, в частности, относятся:

- исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

- исключительное авторское право на программы для ЭВМ, базы данных;

- исключительное право автора или иного правообладателя на использование топологии интегральных микросхем;

- исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места

происхождения товаров и фирменное наименование;

- исключительное право патентообладателя на селекционные достижения;

- владение ноу-хау, секретной формулой или процессом, информацией промышленного, коммерческого или научного опыта.

К нематериальным активам не относятся:

- не давшие положительного результата научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы;

- интеллектуальные и деловые качества работников организации, их квалификация и способность к труду.

Оборотоспособность нематериальных активов, например в аспекте их внесения в имущество хозяйственного общества или товарищества, предусмотрена п. 6 ст. 66 ГК РФ, где, в частности, определено, что вкладом участника в создаваемое юридическое лицо могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Допустимость их залога также определена соответствующими положениями ГК РФ.

В ГК РФ отдельно не указаны особенности договора залога ценных бумаг, отличные от общих норм, установленных для договора залога. Лишь в п. 4 ст. 338 ГК РФ определено, что в случае залога «имущественного права, удостоверенного ценной бумагой» эта ценная бумага передается залогодержателю или в депозит нотариусу (допускаются иные возможности хранения ценных бумаг, согласно договору о залоге). Другие правила, регламентирующие вопросы, связанные с договором о залоге ценных бумаг, установлены исполнительными государственными органами, ФСФР и ЦБ РФ.

В договоре залога ценных бумаг (например, акций) в обязательном порядке наличествуют:[545]

- имя собственника ценных бумаг или их владельца с указанием, на каком основании он ими владеет;

- вид ценных бумаг - обыкновенные, привилегированные, документарные или бездокументарные акции;

- полное наименование эмитента;

- количество акций, отдаваемых в залог;

- номинальная стоимость одной акции;

- код государственной регистрации;

- оценка акций, установленная соглашением сторон;

- место учета (хранения) ценных бумаг.

Характерная особенность договора залога ценных бумаг - это необходимость его регистрации. Имеется в виду внесение данных в специальный реестр согласно соответствующих правил Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 года № 27. При этом в России нет единой системы учета прав на ценные бумаги. Такое право можно зафиксировать у любого из депозитариев, которые правомочны осуществлять фиксацию прав на ценные бумаги. Если залогодержатель зарегистрирует залог ценных бумаг (убедившись по реестру, что ранее залогодатель их еще не закладывал), это не гарантирует, что ценные бумаги действительно уже не в залоге.

Пунктом 2 ст. 149 ГК РФ установлено, что операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. В таком случае до регистрации факта залога бездокументарных ценных бумаг залог не возникает. Договор о залоге бездокументарных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации. Право залога на бездокументарные ценные бумаги возникает с момента его фиксации в установленном порядке.[546]

Если залогодатель не выполнит своевременно и в полном объеме свои обязательства перед кредитором-залогодержателем, кредитор принимает решение о выборе варианта обеспечения своих интересов. Это могут быть обращение взыскания на заложенные ценные бумаги (акции) в судебном или во внесудебном порядке, а также ряд способов получения удовлетворения за счет заложенных ценных бумаг (акций) без обращения на них взыскания.

В договоры залога акций целесообразно включать условие о том, что обращение взыскания на заложенные акции осуществляется без обращения в суд. Однако при отсутствии в договоре условия о порядке обращения взыскания на предмет залога следует исходить из того, что в данном случае подлежит применению общее правило об обращении взыскания на заложенное движимое имущество (п. 2 ст. 349 ГК РФ).[547]

Практика рассмотрения арбитражных дел позволяет сформулировать следующие рекомендации при согласовании условий проведения внесудебной процедуры обращения взыскания на заложенные ценные бумаги:[548]

- установить срок уведомления залогодателя о начале процедуры обращения взыскания на заложенные ценные бумаги;

- указать специализированную организацию, которой будет поручено проведение публичных торгов;

- определить срок, в течение которого должны быть осуществлены публичные торги (первичные и вторичные); - определить, какой характер - закрытый или открытый - будут иметь торги по продаже заложенных ценных бумаг;

- согласовать правила, в соответствии с которыми будут проводиться торги (аукцион), если они организуются специально для продажи заложенных ценных бумаг;

- указать начальную продажную цену заложенных ценных бумаг.

Вопрос об удовлетворении кредитора-залогодержателя можно решить не только с помощью процедуры обращения взыскания на заложенные ценные бумаги. В соответствии с действующим законодательством допустим вариант, когда заложенные акции могут перейти в собственность залогодержателя без этой процедуры. В качестве способа удовлетворения требования залогодержателя интерес для него может представлять приобретение заложенных ценных бумаг (например, акций) в свою собственность на основании ст. 409 и 414 ГК РФ, через прекращение обязательства посредством отступного или новации. К этим сделкам в определенных случаях можно было бы отнести и сделку зачета встречного требования, предусмотренную ст. 410 ГК РФ.[549]

Например, между банком и ОАО был заключен договор от 15 ноября 1996 г. о предоставлении последнему кредита. Возврат кредита обеспечивался договором о залоге векселя, заключенным одновременно с кредитным договором. Кроме того, 15 ноября 1996 г. сторонами подписано соглашение об отступном. Право залога векселя как ценной бумаги в силу ст. 338 и ст. 341 ГК РФ возникает с момента передачи векселя. Между тем, тот же вексель в тот же день по соглашению об отступном передан банку в качестве отступного. Что свидетельствует о том, что договор о залоге заключен лишь для вида, без намерения создать соответствующие ему правовые последствия. Таким образом, этот договор является мнимой

сделкой согласно п. 1 ст. 170 ГК РФ.[550]

Ссылка на невозможность реализации прав по векселям вследствие их нахождения на счете «депо» под залогом, установленным договором поручительства, необоснованна, когда залог векселей оформлен в порядке, предусмотренном главой 23 ГК РФ. Депозитарий обязан регистрировать факты обременения ценных бумаг клиентов (депонентов) залогом в порядке,

предусмотренном депозитарным договором.[551]

<< | >>
Источник: Александр Иванович Гончаров, С. А. Зинченко.. Предупреждение банкротства коммерческой организации. Методология и правовые механизмы. 2006

Еще по теме Залог ликвидных материальных и нематериальных активов:

  1. Оценка нематериальных активов
  2. Учет нематериальных активов
  3. Приобретение нематериальных активов
  4. Учет выбытия нематериальных активов
  5. Первоначальная стоимость нематериальных активов
  6. Безвозмездное поступление нематериальных активов
  7. Остаточная стоимость нематериальных активов
  8. Система счетов для учета нематериальных активов
  9. Учет поступления нематериальных активов
  10. Учет амортизации нематериальных активов