Крупные сделки и сделки, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ

Закон ставит заключение крупных сделок и сделок, в совершении которых могут быть заинтересованы лица, имеющие возможность оказывать влияние на принимаемые обществом решения, под контроль совета директоров и общего собрания акционеров общества.

Определение крупной сделки дано в ст. 78 Закона об акционерных обществах. Это — сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

В действующей редакции ст. 78 Закона есть ряд положений, содержавшихся в совместном постановлении пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 4/8, а также в Обзоре практики рассмотрения арбитражными судами споров по крупным сделкам^[120]. Это относится, в частности, к определению видов договоров, на которые следует распространять нормы Закона, касающиеся крупных сделок. Помимо договоров купли-продажи в перечень сделок, подлежащих — при соответствующей сумме — отнесению к крупным, включены заем, кредит, залог, поручительство. При совершении каждой из них есть риск отчуждения имущества общества в случае невыполнения им обязательств, например, по кредитному договору или по договору, в обеспечение которого был предоставлен залог либо дано поручительство, и обращения в связи с этим взыскания на имущество общества.

Законом от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ ст. 78 была дополнена нормой, дающей обществам право предусматривать в своем уставе иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный Законом об акционерных обществах. Это могут быть, в частности, заключаемые обществом договоры на сдачу принадлежащего ему дорогостоящего имущества в аренду на длительный срок без права выкупа объекта аренды^[121]. В постановлении Пленума отмечено, что при рассмотрении споров о признании недействительными таких сделок судам следует руководствоваться ст. 174 ГК РФ. Она определяет условия признания недействительными сделок, совершенных от имени юридического лица его руководителем с превышением полномочий, четко ограниченных учредительными документами этого юридического лица. Распространение уставом предусмотренных Законом правил о заключении крупных сделок на иные виды договоров ставит их под контроль совета директоров, а в соответствующих случаях общего собрания акционеров, что рассматривается как одна из форм ограничения полномочий единоличного исполнительного органа.

В постановлении Пленума вместе с тем обращено внимание на то, что перечень сделок, для которых ч. 1 п. 1 ст. 78 Закона предусмотрены исключения из установленных Законом правил заключения крупных сделок (сделки, связанные с обычной хозяйственной деятельностью общества и др.), не может быть расширен.

Согласно разъяснению Пленума к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций и другие подобные.

С учетом характера деятельности обществ, относящихся к различным производственным или иным сферам, виды их обычной хозяйственной деятельности, а в связи с этим и виды заключаемых в процессе ее осуществления договоров разнообразны. В строительной организации такими сделками признаются договоры подряда на капитальное строительство. Для банков типичным видом обычной деятельности является предоставление кредитов и соответственно заключение кредитных договоров¹ и т.д.

Решая вопрос о том, подлежит ли сделка отнесению к крупной, следует исходить из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Об этом сказано в постановлении Пленума. Но есть договор, отличающийся от других, — кредитный.

Акционерное общество — ответчик по делу о взыскании задолженности по кредитному договору, а также процентов за пользование денежными средствами и повышенных процентов за невозврат суммы долга в срок заявило встречный иск о признании договора недействительным, ссылаясь, что сумма заявленных истцом требований превышала 25 % балансовой стоимости имущества общества, однако его директор заключил договор без соответствующего решения совета директоров, что является нарушением требований законодательства. Проанализировав обстоятельства этого спора, ВАС РФ разъяснил: «При определении суммы сделки, которая может быть отнесена к крупной, не подлежат включению в нее проценты, начисляемые за просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также иные суммы, взимаемые с должника в порядке применения к нему мер ответственности (неустойка, штраф, пени). Предусмотренные кредитным договором проценты за пользование кредитом в течение предусмотренного договором срока не являются мерой ответственности и должны учитываться при определении суммы сделки»^{[122] [123].}

Законом № 120-ФЗ были изменены условия определения стоимости имущества, являющегося предметом сделки. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества стала сопоставляется его стоимость по данным бухгалтерского учета¹, а в случае приобретения имущества — цена его приобретения (п. 2 ст. 78 Закона об акционерных обществах). Есть определенная несогласованность этой нормы с другими положениями Закона об акционерных обществах. Пунктом 2 ст. 78 предусмотрено, что для принятия решения советом директоров или общим собранием акционеров общества об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества определяется советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона. А в п. 1 ст. 77 говорится, что в случаях, когда в соответствии с Законом цена (денежная оценка) имущества определяется решением совета директоров общества, она должна определяться исходя из его рыночной стоимости. До вступления Закона № 120-ФЗ в силу с балансовой стоимостью активов общества во всех случаях сопоставлялась цена, определенная в порядке, предусмотренном ст. 77 Закона, т.е. рыночная. Во многих случаях она не совпадала с данными бухгалтерского учета (была выше), особенно по объектам недвижимости^{[124] [125]. Но такой подход ставил под контроль более широкий круг реально крупных сделок, чем сейчас.}

Насколько существенным может быть разрыв между реальной и балансовой стоимостью объекта, можно судить, в частности, по такому примеру.

Арбитражный суд г. Москвы рассмотрел дело по иску закрытого акционерного общества «Издательский дом «Экономическая газета» — акционера ЗАО «Десница» о признании недействительным договора купли- продажи нежилого помещения, заключенного генеральным директором ответчика от имени последнего, со ссылкой на то, что данный договор, подпадающий, по мнению истца, под признаки крупной сделки (стоимость объекта, определенная независимым оценщиком, превышала 25 % балансовой стоимости активов общества), заключен без одобрения его надлежащим органом управления общества.

Порядок принятия решений об одобрении крупных сделок определен ст. 79 Закона. Для заключения сделки на сумму от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества необходимо решение совета директоров, принятое им единогласно (без учета голосов выбывших членов совета). Если сумма сделки превышает указанный размер, она может заключаться с одобрения общего собрания акционеров. Данный орган (общее собрание) принимает решение и в том случае, если совет директоров не достигнет единогласия об одобрении сделки на сумму от 25 до 50 % балансовой стоимости активов и передаст этот вопрос на рассмотрение общего собрания. Следует обратить внимание на то, что для вынесения общим собранием акционеров решения в указанных двух случаях требуется неодинаковое число голосов. Если для одобрения сделки на сумму от 25 до 50 % балансовой стоимости активов достаточно простого большинства голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в собрании, то на большую сумму необходимо квалифицированное большинство голосов в три четверти. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем, а также цена, предмет сделки и другие ее существенные условия (п. 4 ст. 79).

Закон об акционерных обществах предусматривает, что, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения гл. XI Закона (о сделках с заинтересованностью). По Закону в редакции 1995 г. к таким сделкам применялись положения как гл.