<<
>>

Приобретение акций общества В ЦЕЛЯХ ЕГО ПОГЛОЩЕНИЯ

Повышенное внимание и неоднозначные оценки со стороны многих специалистов корпоративного права вызвало введение в Закон об акционерных обществах новой главы (XI[129]), определяющей условия и порядок приобретения крупных пакетов акций (более 30 %) открытых акционерных обществ в целях получения полного контроля над ними — «поглощения»1.

«С принятием указанного Закона (от 5 января 2006 г. — Г.Ш.), — пишет Д.И. Степанов, — в российском корпоративном праве начинается новая веха в его развитии, поскольку впервые законодательно был детально оформлен механизм перераспределения корпоративного контроля, за которым, как свидетельствует опыт зарубежных стран, большое буду- щее»[130]. Не столь высоко оценивают этот акт некоторые другие авторы, о чем можно судить хотя бы по названию статей, например: ««Справедливая цена» вытеснения миноритариев»[131].

Возможность приобретения крупных пакетов акций открытых обществ не исключалась Законом об акционерных обществах и ранее (ст.

80 в ред. 1995 и 2001 гг.) В соответствии со ст. 80 Закона, утратившей силу с 1 июля 2006 г., лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества, насчитывающего более 1000 акционеров, должно было в срок, установленный этой статьей, направить в общество письменное уведомление о своем намерении. После приобретения указанного количества акций (с учетом имевшихся ранее) владелец их обязан был предложить другим акционерам общества продать ему принадлежащие им обыкновенные акции и эмиссионные ценные бумаги, кон-

вертируемые в обыкновенные акции1. Предусматривался срок для направления такого предложения — 30 дней; тот же срок предоставлялся акционерам для принятия решения о продаже принадлежащих им акций и сообщения об этом приобретателю; непосредственно для приобретения и оплаты акций отводилось 15 дней.

Положения этой статьи не были достаточно проработаны, в чем-то оказались не согласованными между собой и с другими законодательными нормами[132] [133], что сдерживало обращение к ним.

Лиц, стремившихся получить контроль над обществом, не устраивало прежде всего отсутствие гарантий приобретения 100 % акций общества. Возможность принудительного выкупа их в тот период не предусматривалась[134].

В гл. XI1 Закона в отличие от ранее действовавших норм дается развернутая регламентации процесса приобретения акций открытого акционерного общества в целях сосредоточения их в руках одного лица, причем в действующих нормах отсутствует ограничение, содержавшееся в ст. 80 Закона, исключавшее применение этих правил в обществах, насчитывавших менее 1000 акционеров. Выделены три этапа проведения соответствующей процедуры, но в зависимости от того, какое количество акций будет приобретено на первом и втором этапах, необходимость в проведении последующего может отпасть.

Первый этап — приобретение акций на основе добровольного предложения (оферты). Лицо, намеренное приобрести более 30 % акций общества1, направляет публичную оферту, адресованную всем акционерам общества, являющимся владельцами обыкновенных и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона. В ст. 841 изложен перечень условий, подлежащих включению в предложение о приобретении акций, наличие которых придает ему характер оферты, связывающей лицо, направившее предложение, обязанностью заключить договор с любым акционером, согласившимся его принять. Помимо данных о лице, от которого оно исходит, количестве акций общества, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, категории (типе) и количестве приобретаемых акций, должны быть указаны: цена приобретаемых ценных бумаг или порядок ее определения[135] [136], срок, порядок и форма оплаты их; срок принятия предложения, который не может быть менее 70 и более 90 дней с момента получения предложения обществом; порядок передачи акций и срок, в течение которого они должны быть зачислены на счет лица, сделавшего предложение, и ряд других условий и сведений.

Существенным моментом для акционеров, принимающих решение об отчуждении принадлежащих им акций, является предоставление им банковской гарантии, предусматривающей обязательство гаранта оплатить проданные ими акции в случае неисполнения приобретателем обязанности по их оплате в установленный срок (гл. XI1).

Добровольное предложение направляется через общество и считается сделанным с момента поступления к нему. В Законе оговаривается, что публичная оферта о приобретении акций может быть сделана только в порядке, предусмотренном гл. XI1. Сказано также, что лицо, направившее предложение, не вправе до истечения срока его принятия приобретать у кого-либо акции на иных условиях; в противном случае на него могут быть отнесены убытки, причиненные владельцам акций.

Следующий этап наступает после того, как лицо, намеренное получить полный контроль над обществом, становится владельцем более 30 % его акций. Закон предписывает ему направить всем остальным владельцам акций общества обязательное предложение о приобретении имеющихся у них ценных бумаг (акций). Процедура направления и принятия обязательного предложения подробно изложена в ст. 842 Закона.

В литературе высказывалось мнение о нецелесообразности проведения процедуры «добровольного предложения», исходя из того, что, как только указанное в Законе пороговое значение (30 %) превышается, приобретатель акций сразу же должен запустить процедуру обязательного предложения. Мотивируется это, в частности, тем, что если конечная цель лица, намеревающегося приобрести значительное количество акций, состоит в получении контроля над обществом, то соответствующее предложение изначально должно структурироваться как обязательное[137]. В этом есть немалый резон, но пока действуют иные правила.

В соответствии с п. 1 ст. 842 лицо, которое приобрело более 30 % общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 841, обязано в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда оно узнало или должно было узнать о том, что самостоятельно или совместно с аффилированными лицами владеет указанным количеством акций, направить акционерам — владельцам остальных акций публичную оферту о приобретении у них этих ценных бумаг (обязательное предложение).

Здесь речь идет о тех владельцах акций, которые уже получили добровольное предложение и либо еще не успели дать ответ на него, но намерены это сделать, либо не пожелали воспользоваться им. Пунктом 6 той же статьи предусмотрено, что с момента приобретения более 30 % акций и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям Закона, лицо, указанное в п. 1 данной статьи, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 % от всего количества акций общества. Остальные принадлежащие им акции не являются голосующими.

Норма, требующая направления обязательного предложения и заключения в соответствии с ним сделок по приобретению акций, сформулирована в императивной форме, но обязательный характер она имеет только для лица, ставшего владельцем более 30 % акций общества. На данном этапе владельцы прочих акций еще свободны в принятии решений об отчуждении их.

Из особенностей, относящихся к процедуре обязательного приобретения акций, в первую очередь нужно выделить требования, относящиеся к определению их цены. В обязательном предложении должна быть указана не только предлагаемая цена приобретения акций (или порядок ее определения), но и дано обоснование этой цены. Она не может быть ниже средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения1 в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФСФР), на который возложен контроль за соответствием предложений о приобретении акций требованиям Закона[138] [139] [140] [141] [142]. Если акции общества не обращаются на торгах, цена их приобретения не должна быть ниже рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком.

Закон регламентирует порядок действий, которые должны быть осуществлены обществом после получения предложения о приобретении акций.

Совет директоров общества обязан принять рекомендации относительно предложения, в том числе дать оценку обоснованности указанной в нем цены приобретения акций и возможного изменения их рыночной стоимости в последующем, определить позицию в отношении планов лица, направившего предложение, касающихся перспектив развития общества, а также затрагивающих его работников. Указаны порядок и сроки доведения предложения до владельцев акций, порядок принятия его и т.д.

Все это, казалось бы, подчеркивает активную роль общества в организации процесса приобретения акций, обеспечении интересов общества, его участников и работников. На самом деле складывается иное положение.

Одновременно с поступлением к обществу добровольного или обязательного предложения о приобретении акций (по поводу принятия которого совету директоров еще предстоит выработать рекомендации) вводятся ограничения полномочий его органов управления. С этого момента только общее собрание акционеров вправе принимать решения: об увеличении уставного капитала общества в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций и о размещении ценных бумаг, конвертируемых в акции; об одобрении сделок об отчуждении или возможном отчуждении имущества, стоимость которого составляет более 10 % балансовой стоимости активов общества1, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и некоторые другие (п. 1 ст. 84[143]). Совет директоров и генеральный директор (директор) общества лишаются, таким образом, на довольно продолжительный период[144] [145] права принимать решения по ряду важных для деятельности общества вопросов, среди которых могут быть не терпящие отлагательства (относящиеся, например, к заключению сделок, связанных с основной хозяйственной деятельностью общества). Нарушение этого запрета служит основанием для признания совершенной сделки недействительной. Правом на обращение с соответствующими исками в суд наделяются общество, его акционеры, а также лицо, направившее предложение о приобретении акций (п. 2 ст. 846).

Естественно, возникает вопрос об обоснованности введения таких ограничений в период, когда обществом (советом директоров) еще не дана оценка поступившему предложению. Она может быть как положительной, так и противоположной, причем не только в отношении цены приобретения акций, а в целом — с выводом о нецелесообразности сосредоточения контроля над обществом в руках инициатора предложения. При негативной оценке процедура поглощения, надо полагать, не должна проводиться, и следовательно, связанные с ней ограничительные меры никак не могут считаться оправданными[146] [147] [148].

Судя по ст. 846, такой вариант разработчиками соответствующих норм исключался, поскольку для введения предусматриваемых ею ограничений достаточно факта поступления предложения от потенциального «поглотителя».

<< | >>
Источник: Шапкина Г.С.. Применение акционерного законодательства. 2009

Еще по теме Приобретение акций общества В ЦЕЛЯХ ЕГО ПОГЛОЩЕНИЯ:

  1. Приобретение акций общества в целях его поглощения
  2. решение вопросов о приобретении акционерным обществом выпущенных им акций; XII. определение условий оплаты труда должностных лиц акционерного общества, его дочерних предприятий, филиалов и представительств.
  3. Приобретение и выкуп обществом РАЗМЕЩЕННЫХ АКЦИЙ
  4. Приобретение и выкуп обществом размещенных акций
  5. Преимущественное право на приобретение акций в закрытом акционерном обществе
  6. СПОРЫ, СВЯЗАННЫЕ С ОСУЩЕСТВЛЕНИЕМ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОГО ПРАВА НА ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ В ЗАКРЫТОМ АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ
  7. 3. Особенности осуществления преимущественных прав приобретения долей (акций), отчуждаемых участниками хозяйственных обществ
  8. Статья 15.28. Нарушение правил приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества Комментарий к статье 15.28
  9. Преимущественное право на приобретение акций В ЗАКРЫТОМ АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ
  10. Особенностью закрытого общества является размещение его акций только среди заранее определенного круга лиц и сохранение этой закрытости — по составу участников общества — в пределах, определяемых Законом об акционерных обществах.
  11. Споры, связанные с обеспечением прав акционеров на приобретение РАЗМЕЩАЕМЫХ ОБЩЕСТВОМ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ АКЦИЙ И ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ бумаг, конвертируемых в акции