<<
>>

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.

Существуют два критерия, по которым определяются сделки, отнесенные к данной категории: во-первых, устанавливается круг лиц, которые в силу занимаемого положения или других причин могут оказывать влияние на выбор партнеров по сделке и определение ее условий и использовать эту возможность в своих интересах для получения прямой или косвенной выгоды в ущерб интересам общества; во-вторых, указываются обстоятельства, при которых такая возможность реально осуществима.

Если эти моменты присутствуют, совершение сделки должно находиться под контролем совета директоров или общего собрания акционеров общества.

Круг лиц, которые могут признаваться заинтересованными в совершении сделки, определен ст. 81 Закона об акционерных обществах. Ими являются члены совета директоров общества; лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющая организация или управляющий; члены коллегиального исполнительного органа; акционер общества, имеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процен- тов голосующих акций общества, а также лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания.

Названные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

—являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

—владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

—занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Закон от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ дополнил ст. 81 Закона примерным перечнем сделок, на которые могут распространяться положения гл. XI Закона, регулирующие порядок совершения сделок с заинтересованностью. Ими могут быть, как и по крупным сделкам, не только купля-продажа, но и заем, кредит, залог, поручительство и т.д.

Разъяснения относительно разрешения споров по сделкам, имеющим признаки заинтересованности, даны в постановлениях Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 и от 20 июня 2007 г. № 40, в Обзоре практики рассмотрения таких дел[127].

Для признания сделки, подпадающей под признаки, указанные в ст. 81 Закона, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки (см. п. 14 Обзора).

Понятие «заинтересованность» носит, как правило, личностный характер. Имеется в виду материальный интерес определенного лица, которое, используя свое положение, может принять решение (повлиять на его принятие) о заключении сделки на выгодных для себя (или связанных с ним лиц) условиях. К числу «заинтересованных» Закон об акционерных обществах, исходя из этого, относит главным образом физических лиц, что видно не только из перечня, содержащегося в ч. 1 п. 1 ст. 81, но и из указания на их семейные и родственные связи с возможными участниками сделки. Однако Закон допускает признание в качестве «заинтересованного» и определенное юридическое лицо, когда указывает на возможную заинтересованность управляющей организации или акционера, владеющего 20 и более процентами акций общества (таким акционером может быть как физическое, так и юридическое лицо). В этих случаях генеральный директор или иной представитель, уполномоченный выступать от имени юридического лица, является выразителем воли и интересов последнего. Будучи связанным с юридическим лицом отношениями, определяемыми занимаемой должностью, он также может иметь заинтересованность в совершении обществом сделки на условиях, выгодных как для представляемого им юридического лица, так и для себя лично.

Отсюда вывод: перечисленные в Законе условия, при которых должностное лицо признается заинтересованным в совершении обществом сделки, должны учитываться применительно к физическим лицам, занимающим соответствующие должности не только в самом обществе, но и в управляющей организации или в организации, являющейся акционером общества и имеющей указанный выше пакет акций.

Из содержания норм, определяющих условия совершения рассматриваемых сделок, можно сделать еще один вывод: понятие «заинтересованность» не ограничивается возможностью получения прямой выгоды названными в Законе лицами, но предполагает наличие у них и косвенного интереса, заключающегося в получении выгоды близкими к ним другими физическими лицами либо юридическими лицами, в которых они представлены в органах управления либо в качестве участников, владеющих крупными пакетами акций.

В практике не раз возникали затруднения относительно того, кого можно признавать выгодоприобретателем по рассматриваемым сделкам. В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 20 июня 2007 г. № 40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» выгодоприобретателем должно признаваться лицо, не являющееся стороной в сделке, но такое, которое в результате ее совершения может быть освобождено от обязанностей перед акционерным обществом (в частности, вследствие предоставления должнику согласия на перевод его долга перед обществом на другое лицо), а также лицо, непосредственно получающее права по данной сделке (в частности, выгодоприобретатель по договору страхования, выгодоприобретатель по договору доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор в соответствии со ст. 430 ГК РФ).

Кроме того, в качестве выгодоприобретателя может рассматриваться должник по обязательству, в обеспечение исполнения которого акционерное общество предоставляет поручительство либо имущество в залог, за исключением случаев, когда будет установлено, что договор поручительства или договор о залоге совершен акционерным обществом не в интересах должника или без его согласия.

В соответствии с п. 2 ст. 81 Закона об акционерных обществах положения гл. XI не подлежат применению:

к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;

к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

Федеральным законом от 13 октября 2008 г. № 173-ФЗ «О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации» указанный перечень расширен. В него включены также сделки по предоставлению субординированных кредитов (займов), выдаваемых Банком России и Внешэкономбанком в целях преодоления кризисных явлений в экономике. Перечень случаев, когда положения гл. Х! Закона о предварительном одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, не подлежат применению, является исчерпывающим.

Порядок заключения сделок с заинтересованностью определен ст. 83 Закона. Такая сделка должна получить одобрение совета директоров или общего собрания акционеров общества. Совет директоров вправе принимать решение об одобрении сделки в случае, если ее сумма (сумма взаимосвязанных сделок) составляет менее 2 % балансовой стоимости активов общества по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, а также если на основе этой сделки осуществляется размещение или реализация обществом обыкновенных акций либо размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве не более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные ценные бумаги.

Закон дифференцирует порядок принятия советом директоров решения об одобрении сделки в зависимости от числа акционеров — владельцев голосующих акций общества. В обществе с числом участников, владеющих такими акциями, 1000 и менее решение об одобрении сделки принимается большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении, при условии, если количество таких директоров обеспечивает кворум, необходимый для проведения заседания совета. Если кворума нет, то вопрос об одобрении сделки передается на рассмотрение общего собрания акционеров. Необходимо обратить внимание еще на один момент: большинство голосов в этих случаях определяется от всего состава совета, за исключением заинтересованных лиц (и естественно тех, чьи полномочия прекращены досрочно), а не от присутствующих на заседании членов совета (п. 2 ст. 83).

Когда общество насчитывает более 1000 акционеров, владеющих голосующими акциями, решение об одобрении сделки должно приниматься большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. Независимым признается член совета директоров, не являющийся и не являвшийся в течение года, предшествующего принятию решения, лицом, занимающим должности в исполнительных органах общества или в органах управления управляющей организации, либо лицом, чьи названные в Законе родственники или супруг занимают должности в указанных органах, а также если этот директор не относится к аффилированным лицам общества (п. 3 ст. 83).

Если окажется, что все члены совета директоров не являются независимыми, то и в этом случае для совершения сделки потребуется одобрение общего собрания акционеров.

В Законе нет указания, каким должно быть число независимых директоров, чтобы они были правомочны принимать решение об одобрении сделки, аналогичного тому, которое имеется в отношении незаинтересованных членов совета директоров, — их число должно обеспечивать кворум для принятия решения данным органом. Это не исключает возможность принятия решения об одобрении сделки одним независимым членом совета, если остальные не являются таковыми.

На это уже обращалось внимание в литературе, но положение остается прежним, что вряд ли оправданно.

Помимо отмеченных случаев, когда решение об одобрении сделки принимается по общему правилу советом директоров, но при определенных условиях должно быть принято общим собранием акционеров, в п. 4 ст. 83 Закона перечислены сделки, подлежащие одобрению исключительно общим собранием акционеров. Решение этого органа необходимо: 1) если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества; 2) если сделка является размещением путем открытой подписки или реализацией акций (имеются в виду акции, находящиеся на балансе общества, в частности, приобретенные или выкупленные у акционеров общества), составляющих более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные ценные бумаги общества; 3) если сделка является размещением посредством подписки эмиссионных бумаг общества, которые в последующем могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 % по отношению к ранее размещенным.

Решение об одобрении сделки общим собранием должно приниматься большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров — владельцев голосующих акций (в этом случае действует отличающийся от обычно применяемого принцип определения большинства голосов, необходимых для принятия решения: не от числа присутствующих на общем собрании акционеров, владеющих голосующими акциями). В решении об одобрении сделки, принимаемом как советом директоров, так и общим собранием акционеров, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем, а также цена, предмет сделки и другие ее существенные условия.

В обществе, состоящем из одного акционера, для заключения сделки, в которой имеется заинтересованность, достаточно его письменного согласия на ее заключение (даже если это лицо не занимает должность единоличного исполнительного органа общества). Такое согласие рассматривается в качестве документа, равнозначного по силе решению высшего органа управления общества1.

Сделка с заинтересованностью должна быть одобрена советом директоров или общим собранием акционеров до ее совершения

См. п. 11 названного выше Обзора.

(п. 1 ст. 81). Контроль необходим до того, как произойдет отчуждение или приобретение имущества, являющегося ее объектом. В практике, однако, встречаются случаи, когда в момент совершения сделки решение об одобрении ее отсутствовало, но впоследствии принималось (после ее совершения). Арбитражная практика в подобной ситуации исходила из того, что, если решение об одобрении сделки принято компетентным органом до рассмотрения судом спора о признании ее недействительной, сделку следует считать имеющей юридическую силу.

Постановление Пленума ВАС РФ от 20 июня 2007 г. № 40 ориентирует на неформальный подход при вынесении судебных решений по таким делам, что должно распространяться и на случаи одобрения сделки с опозданием.

Существенные особенности имеются в регулировании порядка совершения сделок с заинтересованностью, связанных с обычной хозяйственной деятельностью общества. Разумеется, созыв совета директоров и тем более общего собрания акционеров для принятия решения об одобрении каждой такой сделки невозможен. Они не требуют одобрения, если условия таких сделок существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершавшихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо стало таковым. Об этом сказано в п. 5 ст. 83 Закона. Указанное исключение из общего правила действует лишь до момента проведения обществом следующего общего собрания акционеров. В целях обеспечения контроля за сделками, которые обществу предстоит заключать в процессе обычной хозяйственной деятельности, общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделок между обществом и определенным лицом, которые могут быть совершены в будущем. В этом случае в решении должна быть указана предельная сумма сделок.

Цена приобретаемого или отчуждаемого имущества определяется до заключения соответствующих сделок советом директоров общества в порядке, предусмотренном ст. 77 Закона (п. 7 ст. 83 Закона). Собственно цена сделки определяется в договоре по соглашению сторон, поэтому совет директоров может устанавливать параметры, за пределы которых генеральный директор или уполномоченное им лицо не вправе выходить при заключении сделки. Но при заключении наиболее значимых для общества сделок их условия, в том числе цена, обговариваются сторонами заранее с учетом складывающихся в данный период рыночных цен. В этих случаях оценка советом директоров приобретаемого или отчуждаемого имущества бывает близка или совпадает с ценой, которая устраивает обе стороны, если они были объективны при согласовании ее.

В соответствии со ст. 84 Закона сделка с заинтересованностью, совершенная с нарушением требований Закона, может быть признана судом недействительной по иску общества или акционера. Ряд важных указаний относительно рассмотрения таких дел дан в постановлении Пленума ВАС РФ от 20 июня 2007 г. № 40.

Истец, обращающийся в суд, должен представить доказательства, подтверждающие фактические обстоятельства, на основе которых можно сделать вывод о наличии у совершенной акционерным обществом сделки признаков сделки с заинтересованностью. Речь идет о подтверждении обстоятельств, перечисленных в п. 1 ст. 81 Закона.

В п. 2 постановления говорится, что если суд установит, что другая сторона в двусторонней сделке или выгодоприобретатель по односторонней сделке не знали и не должны были знать о наличии признаков заинтересованности в ней и несоблюдении порядка ее совершения, то сделка, исходя из смысла ст. 84 Закона, не может быть признана недействительной[128]. В этом разъяснении проводится идея, получившая закрепление в некоторых статьях ГК, — относительно признания недействительными сделок, совершаемых юридическими лицами (ст. 173 и 174 Кодекса). Бремя доказывания возлагается на лиц, заявляющих соответствующие возражения по иску.

В постановлении Пленума приводятся некоторые ситуации, на примере которых разъясняется, как исследовать указанные обстоятельства. Заключение договора поручительства или договора о залоге с акционерным обществом в обеспечение исполнения обязательства супруга или близкого родственника генерального директора этого общества, имеющего с ним одинаковую фамилию, может, говорится в постановлении, свидетельствовать о неосмотрительности контрагента. Совершение аналогичной сделки в обеспечение исполнения обязательства юридического лица (должника), в котором непосредственно владеет акциями (долями участия) физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом или членом совета директоров акционерного общества-поручителя, также может быть признано неосмотрительным, если в обычных условиях оборота контрагент, заключая сделку с должником, должен был проверить, кто является его акционером (п. 2 постановления). Приведенные примеры дают определенную ориентацию в рассмотрении таких дел, но реальность может быть намного сложнее, и важно, чтобы при исследовании подобных вопросов не допускалась переоценка субъективного фактора, который не может служить основанием для отклонения требований истца о признании недействительной сделки, совершенной с нарушением закона.

В п. 2 постановления отмечено, что отказ в иске о признании сделки с заинтересованностью недействительной не лишает истца (акционера или общество) возможности предъявить требование о возмещении убытков, причиненных обществу лицами, названными в ст. 71 Закона об акционерных обществах.

Принципиальное значение имеет разъяснение, содержащееся в п. 3 постановления: условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционерного общества или акционеров в результате ее совершения. Представление доказательств отсутствия неблагоприятных последствий возлагается на ответчика.

На истца в этих случаях возлагается бремя доказывания того, каким образом оспариваемая сделка нарушает его права и законные интересы. При установлении арбитражным судом убыточности сделки для акционерного общества следует исходить из того, что права и законные интересы истца нарушены.

Главный вывод из приведенных положений: для признания сделки недействительной недостаточно лишь выявления нарушений в процедуре принятия решения об одобрении ее, необходима еще оценка их последствий.

Требование о рассмотрении и оценке всех обстоятельств, которые обусловили или сопутствовали совершению сделки, отнесенной законом к оспоримой, заложено в самой формулировке закона, где сказано, что такая сделка может быть признана судом недействительной, а значит, может и не быть признана таковой и сохранить свою юридическую силу. Вывод в пользу того или иного решения должен делать суд на основе тщательного исследования материалов и доказательств по делу.

<< | >>
Источник: Шапкина Г.С.. Применение акционерного законодательства. 2009

Еще по теме Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.:

  1. Крупные сделки и сделки, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ
  2. Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность
  3. Вопрос 39. В чем заключается особенность совершения обществом крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность?
  4. Вопрос 80. Каков порядок совершения унитарным предприятием крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность?
  5. Споры, связанные с заключением крупных сделок и сделок, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ
  6. Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением ХОЗЯЙСТВЕННЫМИ ОБЩЕСТВАМИ КРУПНЫХ СДЕЛОК И СДЕЛОК, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ
  7. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью в практике деятельности корпораций
  8. О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ ПРАКТИКИ ПРИМЕНЕНИЯ ПОЛОЖЕНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О СДЕЛКАХ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ
  9. Принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения (ст. 179 УК РФ)
  10. Споры в связи с совершением обществом крупных сделок или сделок с заинтересованностью.
  11. Каждая наука имеет свой предмет исследования, под которым понимается конкретный круг проблем, изучаемый данной наукой, сторона объективной действительности
  12. Акционерное общество - эмитент вправе предъявить иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки, на основании которой произошла незаконная смена владельца выпущенных им акций
  13. Акционерное общество-эмитент вправе предъявить ИСК О ПРИМЕНЕНИИ ПОСЛЕДСТВИЙ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ НИЧТОЖНОЙ СДЕЛКИ, НА ОСНОВАНИИ КОТОРОЙ ПРОИЗОШЛА НЕЗАКОННАЯ СМЕНА ВЛАДЕЛЬЦА ВЫПУЩЕННЫХ ИМ АКЦИЙ
  14. Закон имеет письменную форму, тогда как обычай не имеет документального выражения.
  15. Последствия недействительности сделки и части сделки