<<
>>

2.2. Требования ЕС к объему и содержанию сведений о хозяйственных обществах в Украине

В публикациях, посвященных рынку ценных бумаг, справедливо отмечается, что Украине на данный момент присуща слабая форма фондового рынка. Цены на акции (ценные бумаги) открытых акционерных обществ (далее — ОАО) не отражаются в динамике котировок.

Причины создавшейся ситуации заключаются в отсутствии на фондовом рынке полной и общедоступной «прозрачной» информации об ОАО. Последние предоставляют информацию широкой общественности один раз в год. Между тем обоюдовыгодность для инвестора и эмитента своевременной и достоверной финансовой отчетности очевидна: первый получает необходимую для принятия решений оперативную информацию, второй обеспечивает рост курсовой стоимости своих акций. Пока же потенциальные инвесторы добывают необходимую информацию самостоятельно, хотя источников ее получения в Украине не так уж и много [82]. Проблема, как уже отмечалось, состоит в том, чтобы привести национальное законодательство Украины в соответствие с общепринятыми мировыми стандартами.

Решая данную проблему, законодателю необходимо учитывать международное соглашение TRIPS, участником которого изъявляет желание стать Украина.

В ч. 2 ст. 39 раздела 7 TRIPS говорится: «Физическим и юридическим лицам должна быть предоставлена возможность препятствовать тому, чтобы информация, законно находящаяся под их контролем, без их согласия была раскрыта, собрана или использована другими лицами способом, противоречащим честной коммерческой практике...». Итак, это требование направлено как бы против «прозрачности» информации об эмитентах ценных бумаг.

Но так ли это? Каков смысл, заключенный в словах «информация, законно находящаяся под контролем физических и юридических лиц»?

Согласно ст. 28 «Режим доступа к информации» Закона Украины «Об информации» вся информация подразделяется на открытую и с ограниченным доступом.

При этом на территории Украины государство осуществляет контроль за режимом доступа к той и другой информации. В свою очередь информация с ограниченным доступом по своему правовому режиму подразделяется на конфиденциальную и тайную. «Конфиденциальная информация — это сведения, которые находятся во владении, пользовании и распоряжении отдельных физических или юри-

_____________________________________________________________т\_

дических лиц и распространяются по их желанию в соответствии с предусмотренными ими условиями» (ч. 2 ст. 30 Закона).

Таким образом, под конфиденциальной информацией, «законно находящейся под контролем юридического лица», в частности ОАО, следует понимать сведения, которые, во-первых, «находятся во владении, пользовании и распоряжении» (ст. 38 Закона) ОАО и, во-вторых, «распространяются по их желанию в соответствии с предусмотренными ими условиями». Следовательно, действующее законодательство Украины об информации в принципе соответствует основному требованию TRIPS, а именно: конфиденциальная информация, законно находящаяся под контролем ОАО, вопреки желанию ОАО, без его согласия не может быть раскрыта, собрана или использована другими лицами.

Однако следует отметить, что терминология, используемая в законодательстве Украины об информации, не соответствует общепринятой в континентальном праве и TRIPS. Например, в ст. 38 Закона Украины «Об информации» говорится о владении, пользовании и распоряжении информацией. Информация — это нематериальный (не телесный) объект права. Известно, что такими объектами невозможно владеть, пользоваться и распоряжаться. Ни в тексте TRIPS, ни в иных международных соглашениях, конвенциях мы не встречаем фактов использования вещных правомочий по отношению к объектам интеллектуальной собственности. Другое дело, когда речь идет о материальном носителе информации. В судебной практике нет виндикационных исков об истребовании из чужого незаконного владения той или иной информации.

Следует учесть, что в ст.

39 раздела 7 TRIPS под «информацией, законно находящейся под контролем физического или юридического лица», подразумевается та, которая:

а) является секретной в том смысле, что она в целом или в точной форме и совокупности составляющих ее частей вообще неизвестна или не является легкодоступной для лиц, принадлежащих к кругам, которые обычно имеют отношение к данному виду информации;

б) ввиду своей секретности имеет коммерческую ценность;

в) составляет объект разумных мероприятий, в существующих обстоятельствах направленных на то, чтобы сохранять информацию секретной лицом, законно ее контролирующим.

Под словосочетанием «способ, противоречащий честной коммерческой практике» для целей TRIPS, в международной практике

72_______________________________________________

понимается, «...как минимум, практика расторжения договора, подрыв доверия или содействие подрыву доверия, включая приобретение закрытой информации третьими лицами, которым было известно или не было известно в результате грубой небрежности, что приобретение такой информации подразумевает такую практику».

К решению проблемы «прозрачности» информации об эмитентах следует подходить комплексно. Что сделано и что предстоит еще сделать в Украине для этого? На наш взгляд, можно выделить два направления решения указанной проблемы.

Первое направление связано с деятельностью государственного учреждения, именуемого Единым государственным реестром предприятий и учреждений Украины, в котором содержатся сведения (база данных) о субъектах хозяйственной деятельности. Государственный реестр действует на основании Положения о порядке и условиях выдачи информации из Единого государственного реестра предприятий и организаций Украины.

В преамбуле данного Положения определена его цель — «регулирование правовых отношений, касающихся выдачи информации из Государственного реестра; обеспечение, в пределах действующего законодательства, а) открытости, б) доступности, в) законности, г) получения и использования информации о субъектах хозяйственной деятельности, при условии соблюдения прав собственника информации на ее защиту, а также соблюдения установленного действующим законодательством ограничения на доступ к информации».

Информация о субъектах хозяйственной деятельности в Украине может быть выдана ее пользователям. К их числу отнесены государственные органы; органы местного самоуправления; представители предприятий, учреждений, организаций, а также отдельные граждане.

Представителям юридических лиц, физическим лицам информация предоставляется на основании письменного запроса с указанием критериев отбора и носителя информации. Критерии отбора могут быть оговорены пользователем информации по всем тем показателям, которые имеются в учетной карточке (п.п. 2.1, 3.2,4. Г вышеуказанного Положения). Перечень показателей (всего их 8) в учетной карточке является исчерпывающим. Пользователь информации из Государственного реестра может получить следующие сведения (п. 4.7): идентификационный код, наименование на украинском или русском языке, почтовый индекс, код территории, местонахождение, телефон, телефакс, имя руководителя.

_________________________________________________73

Вся иная информация о субъектах хозяйственной деятельности, которая не вошла в указанный перечень, признается конфиденциальной и выдаче пользователям не подлежит (п.п. 4.8, 4.9 Положения). В принципе, это верно в том смысле, что конфиденциальная информация не должна быть доступной для третьих лиц. Основной вопрос заключается в том, какая информация и в каком объеме должна признаваться со стороны государства конфиденциальной?

Второе направление связано с деятельностью в Украине Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку на основании Положения о предоставлении регулярной информации открытыми акционерными обществами и предприятиями — эмитентами облигаций [83]. Согласно этому Положению любое лицо (физическое или юридическое) вправе обратиться с соответствующим запросом и получить на него ответ. В свою очередь, в силу п. 1.4 данного Положения эмитенты ценных бумаг обязаны публиковать не менее одного раза в год в средствах массовой информации, имеющих тираж не менее 10 000 экземпляров, или в официальном издании Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку информацию относительно деятельности ОАО (эмитента) и соответствующие пояснения, оговоренные в приложении.

Данное приложение, по нашим подсчетам, содержит 23 показателя сведений об ОАО. Больше, чем Государственный реестр о предприятиях и организациях Украины. Это уже шаг вперед, к «прозрачности» информации об эмитентах ценных бумаг.

Вместе с тем проблема «прозрачности» информации об эмитентах ценных бумаг в Украине остается нерешенной, поскольку каждое ОАО вправе обратиться к Комиссии или ее территориальным управлениям с просьбой не разглашать ту или иную информацию. Вся иная информация может быть опубликована только на основании отдельного решения Комиссии. Правовое регулирование отношений на этой стадии отсутствует.

Государства — члены ЕС в настоящее время совершенствуют свои национальные законы, приводя их в соответствие с требованиями директив ЕС. Отличие между этими государствами и Украиной состоит лишь в том, что у них данная проблема возникла еще в 1968 с, если принять за точку отсчета дату появления в свет первой директивы ЕС. Проблема оказалась настолько сложной, что и по сей день не получила полного разрешения. Так, известная в Украине социальная проблема так называемых «обманутых вкладчиков (инвесторов)» давно знакома государ-

74______________________________________________________

ствам Европы. Преодолевая ее, они накопили опыт, который нам следует позаимствовать. Например, в силу ст. 2 этой директивы ЕС государства — члены ЕС, с целью защиты интересов третьих лиц, должны предусмотреть в национальных законах о компаниях такое положение, как обязательное раскрытие информации на уровне подробных сведений. В этой связи возникает ряд сложных проблем. Выделим только две.

ПЕРВАЯ проблема связана с определением количества необходимых и достаточных сведений о компаниях, или хозяйственных обществах. Во-первых, необходимо определить количество сведений, которое имеется в настоящее время в Едином государственном реестре предприятий и организаций Украины о каждом хозяйственном обществе; во-вторых, дать ответ на вопрос: достаточно ли 8 сведений, выдаваемых из Единого государственного реестра третьим лицам? Наконец, с учетом требований директив ЕС, мировой практики определить нужное количество и нужный объем сведений о хозяйственных обществах, которые должны предоставляться третьим лицам.

ВТОРАЯ проблема — это содержание (качество) сведений, имеющихся в указанном реестре, насколько они отвечают требованиям Директив ЕС о необходимости сообщать «подробные сведения». Это значит, что мы должны определить критерии, согласно которым те или иные сведения могут рассматриваться в качестве подробных. При этом необходимо учесть специфику национального законодательства, состоящую в том, что в Украине сведения собирают и представляют не только о юридических лицах, но и об их филиалах, представительствах и подобных структурных подразделениях.

В свете изложенного возникает вопрос: каков правовой статус Государственного реестра? В п.п. 1.1, 1.2 Положения юридический статус данного реестра определен как автоматизированная система сбора, накопления и обработки данных о предприятиях и организациях всех форм собственности, а также их подразделений (филиалов, отделений, представительств и т.п.). Создание и ведение Государственного реестра осуществляется Министерством статистики Украины, которое является и его распорядителем. На территориальном уровне распорядителями Государственного реестра выступают соответствующие органы государственной статистики в Автономной Республике Крым, областях и г. Киеве.

В п. 2.2 Положения указано так называемое «ответственное лицо распорядителя», которое «определено для осуществления

______________________________________________________75

функций ведения, анализа, контроля достоверности, хранения, защиты и информационно-справочного обслуживания данными Государственного реестра». Именуется это лицо «администратором базы данных».

Является ли данное ответственное лицо субъектом права? Может ли оно выступать в качестве ответчика в суде, арбитражном суде? Или надлежащими ответчиками будут соответствующие органы государственной статистики в Автономной Республике Крым, областях и г. Киеве? Все дело в том, что выдача информации из Государственного реестра фактически осуществляется администратором базы данных, который имеет право доступа ко всем информационным подсистемам и несет ответственность за сохранение информационного фонда (п. 4.5 Положения). Здесь применимы правила Закона Украины «О защите информации в автоматизированных системах» от 24 июля 1994 г. № 80/94 ВР. Важно отметить, что информация из базы данных Государственного реестра может быть получена пользователем на бумажном носителе, на дискете или по каналам связи, если есть соответствующие технические условия. Информация на дискете или по каналам связи может быть предоставлена в виде DBF-файла или текстового файла объемом не более 20 тысяч записей, на бумажном носителе объемом не более 100 записей. Запись содержит информацию об одном субъекте Государственного реестра. Форму и структуру записи информации пользователь оговаривает в письменной форме.

Таким образом, можно констатировать, что статус фактического «владельца» информации о хозяйственных обществах в Украине определен нечетко. На наш взгляд, надлежащим ответчиком является не Государственный реестр и тем более не соответствующие органы государственной статистики в Автономной Республике Крым, областях и г. Киеве, а Министерство статистики Украины. Именно на Министерстве статистики лежит обязанность передать пользователю (заявителю) запрашиваемую им информацию о том или ином хозяйственном обществе.

Как правило, пользователями искомой информации о том или ином хозяйственном обществе являются субъекты предпринимательской деятельности. Они имеют право получать информацию от Государственного реестра. Эти лица именуются в Положении «пользователями» (п. 2.1). Представляется, что термин «пользователь» неудачен и его следует заменить. Пользователем нельзя именовать субъекта предпринимательской деятельности, который в

76______________________________________________________

письменной форме обратился в Государственный реестр (а равно в Государственную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку). На этой стадии становления правоотношения субъект предпринимательской деятельности или физическое лицо (например, акционер, инвестор) еще не получили информацию. Не имея доступа к информации, они никак не могут ею пользоваться.

Поэтому лиц (физических, юридических), обращающихся с заявлениями в Государственный реестр, следует условно именовать «заявителями».

Государственный реестр уполномочен решать вопрос о том, является ли запрашиваемая заявителем информация открытой, доступной для третьих лиц, или ее следует квалифицировать как конфиденциальную.

Как уже отмечалось, Государственный реестр выдает запрашиваемую информацию на основании письменного запроса заявителя (пользователя), в котором он указывает критерии отбора и носитель информации (п. 4.1 Положения). Критерии отбора могут быть обусловлены заявителем (пользователем) по всем показателям учетной карточки.

На этой стадии и возникают проблемы. В учетной карточке насчитывается более 30 сведений. Получить же из Государственного реестра можно только восемь из них. Следовательно, имеющаяся в Едином государственном реестре информация о предприятиях нуждается в перераспределении ее в сторону открытости, «прозрачности», что отвечает интересам как учредителей (участников) хозяйственных обществ, так и третьих лиц, в частности инвесторов, вкладчиков. Это было бы шагом на пути сближения национального законодательства с законодательными актами стран Европы.

Например, среди восьми сведений, содержащихся в п.4.7 Положения, есть указание о том, что по запросу Государственный реестр может сообщить сведения о руководителе предприятия. На практике это означает, что в выданной справке будут указаны фамилия, имя и отчество физического лица. Однако из этого еще не следует, что при рассмотрении спора в арбитражном суде именно это лицо окажется руководителем (должностным лицом) хозяйственного общества. Возможно, вместо этого лица решением высшего органа хозяйственного общества избрано (назначено) уже иное лицо, а сведения о нем в Государственный реестр не были представлены в установленном порядке. Наконец, являются ли указанные о руководителе хозяйственного общества сведения

_________________________________________________77

(фамилия, имя, отчество) достаточными? Для приглашения данного лица в суд ему необходимо направить повестку, в которой нужно указать его адрес, место жительства. То есть сведения о нем могут быть необходимыми, но недостаточными.

Как видим, отмеченные сведения лишь частично освещают статус предприятия и не несут никакой информации о результатах деятельности хозяйственного общества, в частности финансовой. Можно сделать вывод о том, что с точки зрения государства все остальные сведения, имеющиеся в Государственном реестре о том или ином хозяйственном обществе, являются конфиденциальными. Конфиденциальная информация в соответствии с Законом Украины «Об информации» не подлежит выдаче широкому кругу пользователей (п. 4.9 Положения). Конфиденциальной информацией Государственного реестра, таким образом, считаются показатели, которые не включены в перечень п. 4.7 Положения. Эти данные, согласно действующему законодательству, предоставляются только правоохранительным органам и государственным налоговым инспекциям по специальным письменным запросам.

Срок изучения запроса с точки зрения возможности его удовлетворения не должен превышать десяти календарных дней. В течение указанного срока необходимо письменно известить пользователя, будет ли его запрос удовлетворен или запрашиваемая информация не может быть предоставлена. Удовлетворение запроса осуществляется в течение месяца, поскольку иное не предусмотрено законом. Информация предоставляется после оплаты пользователем стоимости выполненных работ (п. 4.3 Положения).

Таким образом, открытые сведения о предприятиях в Украине, выданные администратором БД из Единого государственного реестра, по своему содержанию являются крайне недостаточными и не соответствуют требованиям первой и второй директив ЕС.

С учетом требований директив ЕС перечень и содержание п. 4.7 Положения должны быть дополнены. Пользователь должен иметь право получить из Государственного реестра информацию о хозяйственном обществе, содержащую подробные сведения:

1) об учредительных документах, о любых поправках к учредительным документам, включая любые изменения и дополнения, в том числе и о продлении срока существования компании:

2) о каждой поправке учредительного документа, о полном тексте документа, действующего на данный момент;

78_________________________________________________

3) о лицах, которые действуют как орган юридического лица или как члены такого органа: (а) представляют компанию в деловых отношениях с третьими лицами и на юридических слушаниях; (б) принимают участие в администрации компании как наблюдатели (контролеры) или участвуют в управлении. Из раскрытой информации должно быть ясно: единолично данное лицо представляет компанию или действует коллегиально;

4) о сумме подписного (уставного) капитала (фонда) не менее одного раза в год, если о разрешенном капитале упоминается в уставе компании и если любое его увеличение не требует поправок в уставе;

5) о балансе компании (ее прибылях и убытках), который составляется каждый финансовый год. Документ, содержащий сведения о балансовом отчете, включает в себя подробные сведения о лицах, которые его подписали (удостоверили).

Данные требования, согласно первой директиве ЕС, следует предъявлять избирательно, с учетом организационно-правовой формы компании. Имеются в виду публичные компании, под понятие которых подпадает и открытое акционерное общество. Аналогичные требования должны быть предъявлены также к компаниям, которые по организационно-правовой форме представляют собой общества с ограниченной ответственностью и коммандитные товарищества. Далее приводятся требования, которые должны быть предъявлены ко всем компаниям:

6) о любом изменении местонахождения компании;

7) о прекращении деятельности компании;

8) о любой декларации ничтожности компании на основании решения суда;

9) о назначении ликвидаторов и их соответствующих полномочиях, полученных явно или исключительно на основании закона или устава компании;

10) о завершении ликвидации компании.

Таким образом, в законодательство Украины необходимо внести изменения и дополнения, соответствующие перечисленным выше требованиям. В этой связи еще раз нужно обратить внимание на то, что в Положении речь идет о выдаче не всей имеющейся в Государственном реестре информации, а только «в пределах действующего законодательства». Как известно, перечень показателей в учетной карточке является исчерпывающим. Вся иная информация о субъектах хозяйственной деятельности, которая не вошла в указанный перечень, признается конфиден-

_________________________________________________79

циальной и выдаче пользователям не подлежит (п.п. 4.8, 4.9 Положения). Перед законодателем стоит задача: определить, какая именно информация и в каком объеме должна быть доступной для третьих лиц, а какая информация и в каком объеме — недоступной для третьих лиц с учетом требований директив ЕС. Для ее решения необходимо учесть, с одной стороны, интересы предприятии и организаций Украины, имеющих право на информацию и право на ее защиту, а с другой — интересы третьих лиц, например вкладчиков, инвесторов, которым, в соответствии с действующим законодательством, гарантируется открытость, доступность, законность получения и использования информации о субъектах предпринимательской деятельности.

Ряд изменений и дополнений, которые должны соответствовать Директивам ЕС, необходимо внести в Закон Украины «О хозяйственных обществах». Как уже отмечалось, в украинском реестре в перечне сведений, указанных в п. 4.7 Положения, сведений об учредительных документах и поправках к ним нет. Исключение составляют лишь сведения о наименовании хозяйственного общества, его местонахождении, руководителе.

Если сведения из Государственного реестра о местонахождении хозяйственного общества можно отнести к разряду относительно исчерпывающих, удовлетворяющих требования первой Директивы, то о таких сведениях, как наименование и руководитель хозяйственного общества, этого сказать нельзя.

Наименование юридического лица

Статья 27 ГК УССР гласит: «Юридическое лицо имеет свое наименование». Согласно ст. 2 Закона Украины «О хозяйственных обществах» наименование общества должно содержать:

— обозначение вида общества,

— для полных и коммандитных товариществ — фамилии (наименования) участников общества,

— а также иные необходимые сведения.

Реализация этой нормы привела к такому положению, когда в одном городе, тем более в одном государстве, под одним и тем же наименованием (фирмой) могут действовать несколько юридических лиц. Соответственно запрос и получение сведений из Государственного реестра по одному критерию не решают проблему третьего лица, как и контрагента, вступившего в отношение с той или иной фирмой — резидентом Украины.

В связи с этим возникает вопрос: из какого принципа исходит законодатель Украины, предъявляя указанные выше требования к наименованию хозяйственного общества?

80_________________________________________________

Если в Украине действующий ГК УССР, Закон Украины «О хозяйственных обществах» основаны на принципе истинности фирмы (в юридической литературе данной проблеме не уделяется должного внимания), то следует не только отказаться в дальнейшем от практики регистрации обществ всех видов под одним и тем же или схожим наименованием, вводящим в заблуждение, но и провести мероприятия в государственном масштабе о переименовании всех ранее зарегистрированных юридических лиц. Дело дорогостоящее и трудное, хотя и безусловно полезное.

Если же в Украине действующее законодательство основано на принципе свободы фирмы, то в новых социально-политических условиях положение дел в этой области должно измениться. В связи с этим постановка данной проблемы представляет научный и практический интерес. На вопрос: какой принцип относительно наименования юридического лица должен быть положен в основу проекта нового ГК Украины, — следует ответить: принцип истинности фирмы.

В п. 1 ст. 69 проекта ГК Украины «Наименование юридического лица» дано следующее нормативное предписание: «Юридическое лицо должно иметь свое наименование, которое содержит указание на его организационно-правовую форму. Наименование учреждения должно содержать указание на характер его деятельности. Юридическое лицо может иметь, помимо полного наименования, сокращенное наименование».

Следует обратить внимание на то, что в проекте ГК Украины предусмотрено два вида наименований юридических лиц: «наименование» и «фирменное наименование». «Юридическое лицо, которое является предпринимательским обществом, должно иметь фирменное наименование» (п. 2 ст. 69). Следовательно, все виды хозяйственных обществ, после вступления в силу ГК Украины, должны иметь фирменное наименование. Естественно, возникает вопрос: чем обычное наименование отличается от фирменного? В отечественной литературе ответа на этот вопрос нет. Он содержится в гл. 42 проекта Кодекса.

В соответствии со ст. 498 проекта ГК Украины «Понятие фирменного наименования (фирмы)» последнее охраняется законом при условии его государственной регистрации в установленном порядке (п. 1). Не может быть зарегистрировано наименование юридического лица (фирмы), похожее на уже зарегистрированное настолько, что их можно спутать или они способны ввести в заблуждение пользователя (п. 2). Наконец, не может

__________________________________________________8±

быть зарегистрировано также наименование (фирма), которое не отражает действительного характера и вида деятельности лица и иные элементы фирмы (принцип истинности фирмы).

Сравнивая статьи 69 и 498 проекта ГК Украины, можно обнаружить некоторое противоречие. В п.1 ст. 69 требование указать в наименовании юридического лица на характер его деятельности относится только к учреждениям, а в ст. 498, в корреспонденции с п. 2 ст. 69, — ко всем видам хозяйственных обществ, поскольку последние являются субъектами предпринимательской деятельности.

Сложившаяся за последние годы в Украине практика описания вида — предмета деятельности хозяйственного общества в учредительных документах (договоре, уставе) делает осуществление данного нормативного предписания практически невозможным. Как правило, в уставах предмет деятельности охватывает: 1) производство продукции; 2) выполнение работ: 3) оказание услуг; 4) торговлю.

При этом, зная требования ст. 50 ГК УССР о специальной правоспособности юридического лица, практику требований на этот счет со стороны налоговых и таможенных органов, нужно отметить, что в уставах хозяйственных обществ чрезмерно детально описан характер их деятельности. Поэтому исполнить требование ст. 498 проекта ГК Украины относительно отражения в фирменном наименовании «действительного характера и вида деятельности лица» без пересмотра предмета деятельности невозможно. Это обстоятельство следует учитывать.

Необходимо также учесть, что принятие указанных статей проекта ГК Украины в описанной редакции, основанной на принципе истинности фирмы, в соответствии со ст. 502 проекта ГК Украины закрепит на уровне кодифицированного законодательства положение о том, что использование наименования (фирмы) иными лицами не допускается, а юридическое лицо, которое использовало чужое фирменное наименование (фирму), обязано прекратить его использование и возместить потерпевшему причиненные убытки. Заметим, что данное положение уже содержится в Законе Украины от 07.06.1996 г. «О защите от недобросовестной конкуренции» (ст.ст. 4, 24). Поэтому в ближайшее время в Украине можно ожидать появления споров, связанных с фирменными наименованиями юридических лиц. Таким образом, предписания первой Директивы ЕС относительно сведений о наименовании юридических лиц приобретают все большую актуальность.

82______________________________________________________

Подводя итоги о том, насколько сведения из Государственного реестра о наименовании (фирменном наименовании) юридического лица соответствуют требованиям первой Директивы ЕС, можно сделать следующие выводы.

1. Действующее законодательство Украины должно быть существенно изменено на основании исходных положений ст. 69, ст.ст. 498—502 проекта ГК Украины, в частности на основе принципа истинности фирмы.

2. Остается нерешенной проблема обратной силы действия ст.ст. 69, 498-502 проекта ГК Украины. Ее надо решить. Дальнейшее исследование этой проблемы выходит за пределы настоящей работы. Она требует специального исследования. Задача данной работы состоит в том, чтобы, во-первых, своевременно выявить проблему, во-вторых, описать ее и, в-третьих, предложить пути ее решения с точки зрения необходимости внесения изменений в действующее законодательство Украины с учетом первой Директивы ЕС.

3. Решение данной проблемы заключается также в отказе от доктрины специальной правоспособности юридического лица (в пересмотре ст. 50 ГК УССР). В большинстве европейских стран отказались от специальной правоспособности юридических лиц, особенно по отношению к торговым товариществам (в Украине—к хозяйственным обществам). При общей правоспособности юридические лица имеют право совершать все юридические действия, допускаемые законом для юридических лиц определенного вида. Специальной правоспособностью, как правило, обладают юридические лица, создаваемые в разрешительном порядке для достижения специальных целей.

Согласно ст. 30 ГК УССР «местом нахождения юридического лица признается местонахождение его постоянно действующего органа». Учредительные документы хозяйственных обществ, составленные в полном соответствии с требованиями Закона Украины «О хозяйственных обществах», не применяют ни прямо ни косвенно термин «постоянно действующий орган». Например, в обществе с ограниченной ответственностью таким органом является директор (действующий на принципе единоначалия) или правление (коллегиальный орган). Соответственно местонахождение директора или правления и есть местонахождение юридического лица.

Директор или правление в хозяйственном обществе являются органом юридического лица. Оно приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через свои органы (ст. 29 ГК УССР), т.е. через действия директора или правления.

______________________________________________________83

Проект ГК Украины по-новому определяет местонахождение юридического лица. Статья 71 гласит: «1. Местом нахождения юридического лица признается место его государственной регистрации. 2. Место нахождения юридического лица определяется в его учредительных документах». Как видим, в этой статье вообще нет упоминания об органе юридического лица. Из этого следует, что местонахождение органа юридического лица и местонахождение юридического лица могут не совпадать. И это обстоятельство будет оцениваться судом как явление законное.

В соответствии с п. 4 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (утверждено Постановлением Кабинета Министров Украины от 25 мая 1998 г. № 740) местонахождением юридического лица на дату государственной регистрации может быть:

1) местонахождение (место жительства) одного из учредителей или

2) местонахождение по другому адресу, который подтверждается договором, предусматривающим:

— передачу учредителю помещения (части помещения) в собственность, или

— передачу учредителю помещения (части помещения) в пользование на основании договора купли-продажи, мены, дарения, аренды, лизинга, бесплатного пользования имуществом, о совместной деятельности, учредительного договора и др.

Таким образом, в Положении о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности содержится отклонение от правила о том, что местонахождение юридического лица и местонахождение его постоянно действующего органа должны совпадать, хотя и не исключается такое совпадение.

Возникает вопрос: насколько соответствует ст. 71 проекта ГК Украины действующему законодательству в государствах СНГ, европейских странах и требованиям Директив ЕС?

Согласно п. 2 ст. 54 ГК Российской Федерации «место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное». Практически расхождений с проектом ГК Украины нет.

Напротив, в действующем Германском Гражданском Уложении местонахождение юридического лица определяется по месту нахождения его постоянно действующего органа. Аналогично

84______________________________________________________

решается эта проблема и во Франции. В некоторых странах регистрации подлежит офис фирмы.

Представляет интерес проблема сообщения третьим лицам сведений из Государственного реестра об изменении местонахождения юридического лица. В п. 26 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности сказано: «В случае изменения местонахождения (места жительства) субъект предпринимательской деятельности обязан в 7-дневный срок с момента наступления такого изменения представить в орган государственной регистрации:

— регистрационную карточку с внесенными изменениями;

— оригинал свидетельства о государственной регистрации для внесения соответствующих изменений.

Невыполнение этого требования в указанный срок является основанием для обращения органа государственной регистрации в суд (арбитражный суд) с иском об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности».

Орган государственной регистрации вносит изменения о местонахождении юридического лица в Государственный реестр и в течение пяти рабочих дней со дня представления таких сведений сообщает о них органам:

— государственной статистики,

— государственной налоговой службы,

— пенсионного фонда,

— фонда социального страхования.

Следовательно, п. 4.7 Положения о порядке и условиях выдачи информации из Единого государственного реестра предприятий и организаций Украины может быть дополнен требованиями о наличии данных о предшествующих местах нахождения юридического лица.

Исходя из требований первой Директивы ЕС относительно информации о местонахождении юридического лица, можно сделать следующие выводы.

1. Следует внести соответствующие изменения в нормативные акты и проект ГК Украины, а именно: местонахождение юридического лица должно определяться на уровне закона — ГК Украины, в редакции действующей ст. 30 ГК УССР. «Местом нахождения юридического лица признается местонахождение его постоянно действующего органа». Это может быть как местонахождение (место жительства) одного из учредителей, так и местонахождение по другому адресу.

______________________________________________________85

2. Расширить перечень требуемой информации в п. 4.7 Положения. Заявитель должен иметь право получить информацию о всех предшествующих местах нахождения юридического лица (его постоянно действующего органа).

3. В Закон Украины «О хозяйственных обществах» внести изменения и дополнения, предписав высшим органам хозяйственных обществ в своих учредительных договорах, уставах указывать, какой орган является постоянно действующим.

Сведения о руководителе юридического лица

Появление термина «руководитель предприятия» связано с «теорией коллектива», разработанной в 30-х годах А.В. Бенедикговым. Согласно этой теории, государственное юридическое лицо есть организованный государством коллектив рабочих и служащих во главе с его ответственным руководителем, на который государство возложило выполнение определенных государственных задач и которому предоставило для осуществления этих задач соответствующую часть единого фонда государственной собственности [85].

В Законе Украины «О хозяйственных обществах» нет должностного лица под названием «руководитель». Есть директор, председатель правления и т.п. Даже условно, например, председателя правления акционерного общества, который является должностным лицом, нельзя именовать руководителем данного общества. Встречающиеся на практике «президенты» общества есть не кто иные, как «президенты правления» общества. Все они не могут рассматриваться как постоянно действующие органы. Другое дело — директор акционерного общества. Условно его можно именовать руководителем. Он действует по принципу единоначалия.

Получив по запросу ответ из Государственного реестра о руководителе, в котором указаны его фамилия, имя, отчество, нельзя судить о главном: действует данное лицо по принципу единоначалия или является председателем коллегиального органа юридического лица. В любом хозяйственном обществе, по усмотрению его участников, возможен постоянно действующий орган — коллегиальный или единоличный. Только полный ответ на запрос можно квалифицировать как подробный, что отвечает требованиям первой директивы ЕС.

Таким образом, следует расширить перечень п. 4.7 Положения: указывать не только фамилию, имя и отчество руководителя, но и его должность. При этом должно быть две графы. В одной графе нужно указывать лицо, действующее как член

86______________________________________________________

коллегиального постоянно действующего органа юридического лица, в другой графе — действующее единолично.

Изменения, дополнения, поправки к учредительным документам. Первая директива ЕС требует вносить в Государственный реестр «любые поправки к учредительным документам, включая любые изменения и дополнения, в том числе и о продлении срока существования компании». Заметим, что законодатель Украины не использует термин «поправки», хотя по своему содержанию изменения, дополнения и поправки отличаются друг от друга. В какой мере требование первой Директивы ЕС выполняется на основе действующего в Украине законодательства?

В соответствии с Положением о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, в случаях: — изменения названия субъекта предпринимательской деятельности;

— изменения организационно-правовой формы субъекта предпринимательской деятельности;

— изменения формы собственности,

«...субъект предпринимательской деятельности в месячный срок с момента наступления указанных изменений обязан представить документы для перерегистрации с подтверждением опубликования информации об изменениях в печатных средствах массовой информации».

В Украине сам по себе процесс внесения изменений в учредительные документы подробно урегулирован. Следовательно, подробные данные имеются и могут быть предоставлены третьим лицам по их запросу из Государственного реестра.

К этим данным относятся:

1) сведения о дате фактического внесения изменений в учредительные документы участниками хозяйственного общества и

2) сведения о дате государственной регистрации этих изменений в установленном порядке.

В соответствии с п. 23 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности такие изменения подлежат государственной регистрации в 5-дневный срок со дня поступления соответствующей информации в орган государственной регистрации при наличии документа, подтверждающего внесение платы за государственную регистрацию изменений (дополнений) к учредительным документам. Дата фактического внесения изменений и дата их государственной регистрации могут не совпадать, т.е. выходить за пределы установленного 5-дневного срока. Попутно заметим, что вопрос о правовых последствиях при несоблюдении

________________________________________________87

установленного срока следует предусмотреть в указанном положении. Норма должна содержать наряду с гипотезой и санкцию;

3) сведения об отдельных приложениях к учредительным документам (на титульном листе оригинала устава или учредительного договора делается отметка о внесении изменений (дополнений), а на титульных листах приложений к учредительным документам — о том, что указанные документы являются неотъемлемой частью соответствующих учредительных документов);

4) сведения о новой редакции учредительных документов (на титульном листе оригинала устава или учредительного договора делается отметка о новой редакции учредительных документов);

5) сведения о смешанном варианте внесения изменений в учредительные документы:

а) внесение изменений в учредительные документы,

6) вместе с изменением: названия, организационно-правовой формы, формы собственности;

б) сведения об изменениях в учредительных документах, которые не требуют перерегистрации.

В этом случае третьим лицам может быть предоставлена информация о произведенных изменениях, внесенных в регистрационную карточку;

7) сведения об изменении состава учредителей (участников) хозяйственного общества.

Надлежит различать учредителей и участников хозяйственного общества, хотя законодатель Украины не проводит четкого различия. Возможен добровольный выход из состава общества (юридическое лицо предоставляет решение надлежащего органа — согласно уставу, учредительному договору; физическое лицо — нотариально удостоверенное заявление) и принудительный (решение уполномоченного на то органа).

Все указанные выше сведения орган государственной регистрации в 5-дневный срок представляет в орган государственной статистики, т.е. в Государственный реестр, сведения из которого третьи лица могут получить по запросу;

8) сведения об изменении местонахождения юридического лица — хозяйственного общества.

Как уже отмечалось, эти сведения в 7-дневный срок с момента наступления такого изменения должны поступить в орган государственной регистрации. Нужно представить регистрационную карточку с внесенными изменениями и оригинал свидетельства о государственной регистрации для внесения соответ-

88_____________________________________________________

ствующих изменений. На этот случай законодатель Украины предусмотрел строгую санкцию: невыполнение этого требования в установленный срок является основанием для обращения органа государственной регистрации в суд (арбитражный суд) с иском об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности (п. 26). Аналогичным путем разрешается ситуация, при которой хозяйственное общество меняет место своего нахождения внутри города, имеющего районное деление (п. 28). В случае если в 30-дневный срок со дня снятия с учета в органе государственной регистрации по предыдущему местонахождению заявитель не обратился в орган государственной регистрации по новому местонахождению, орган государственной регистрации вправе обратиться в суд (арбитражный суд) с иском об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности (п. 28).

Таким образом, в Государственный реестр вносят следующие сведения:

а) изменения в оригинале свидетельства о государственной регистрации местонахождения юридического лица;

б) дату внесения изменения;

в) новое местонахождение.

Все эти сведения может получить третье лицо из Государственного реестра по своей заявке. На основании описания сведений, содержащихся в Государственном реестре Украины, можно сделать вывод о том, что многие из них достаточно подробные, т.е. соответствуют требованиям первой директивы ЕС.

Подробные сведения о лицах, которые действуют как орган юридического лица или как члены такого органа

Эти сведения включают в себя сведения о лицах, представляющих компанию в деловых отношениях с третьими лицами и на юридических слушаниях. Согласно действующему законодательству Украины «юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в пределах прав, предоставленных им по закону или уставу (положению)» (ст. 29 ГК УССР).

Рассмотрим, какие это органы в тех или иных хозяйственных обществах.

<< | >>
Источник: Петрик И.И.. Документальная информация о хозяйственных обществах в Украине. 2003

Еще по теме 2.2. Требования ЕС к объему и содержанию сведений о хозяйственных обществах в Украине:

  1. Глава II СВЕДЕНИЯ О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ, СОДЕРЖАЩИЕСЯ В ДОКУМЕНТАЛЬНОЙ ИНФОРМАЦИИ, СОЗДАННОЙ СРЕДСТВАМИ ЭВТ В УКРАИНЕ
  2. Петрик И.И.. Документальная информация о хозяйственных обществах в Украине.2003., 2003
  3. 2.3. Правовой режим документальной информации о хозяйственных обществах в Украине
  4. 1.1. Проблемы, связанные с информацией о хозяйственных обществах в Украине, требующие разрешения на уровне Директив ЕС
  5. Компетенция общего собрания определена в статье 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах»
  6. § 1. Имущественные права участников хозяйственных обществ как элементы содержания корпоративных правоотношений 1. Критерии классификации имущественных прав участников хозяйственных обществ
  7. Глава I ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОКУМЕНТАЛЬНОЙ ИНФОРМАЦИИ О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ В УКРАИНЕ, СОЗДАННОЙ СРЕДСТВАМИ ЭВТ
  8. 2.1. Общие требования ЕС к документальной информации о хозяйственных обществах
  9. 2. Понятие и содержание права на участие в управлении хозяйственным обществом
  10. 2. Понятие, содержание и порядок осуществления права на участие в распределении прибыли хозяйственного общества
  11. § 5. Обязанности участников хозяйственных обществ как элементы содержания корпоративных правоотношений
  12. § 2. Неимущественные права участников хозяйственных обществ как элементы содержания корпоративных правоотношений
  13. Глава IV. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ УЧАСТНИКОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ КАК ЭЛЕМЕНТЫ СОДЕРЖАНИЯ КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
  14. Вопрос 33. Что представляет собой хозяйственное общество и в чем состоит его отличие от хозяйственного товарищества?
  15. Фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (ст. 1855 УК РФ)
  16. Подраздел 6. Законодательство о хозяйственных обществах § 1. Законодательство о статусе и видах хозяйственных обществ