<<
>>

3.3. Выводы

Развитие акционерного законодательства Украины и практики в области корпоративного управления должно осуществляться с учетом Принципов корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития, одним из которых является обеспечение стратегического руководства обществом со стороны наблюдательного совета, эффективный контроль над деятельностью правления, ответственность наблюдательного совета перед обществом и акционерами.

Незначительная роль наблюдательного совета в большинстве акционерных обществ Украины объясняется влиянием ряда факторов: прежде всего, лаконичностью и несовершенством действующего законодательства, отсутствием надлежащей практики в сфере корпоративного управления, а также низким правосознанием отдельных слоев акционеров.

Изложенная в украинской юридической литературе позиция о том, что наблюдательному совету присущи контрольная, организационная и защитная функции, представляется не вполне обоснованной. Наличие у наблюдательного совета контрольной функции не вызывает сомнений, однако согласно части 1 статьи 46 Закона Украины “О хозяйственных обществах” наблюдательный совет в пределах компетенции, определенной уставом, контролирует и регулирует (выделено нами – А.Б.) деятельность правления, то есть выполняет, кроме контрольной, еще и регулятивную функцию.

Нельзя согласиться с наличием у наблюдательного совета организационной функции, выполнение которой подразумевает организацию деятельности исполнительного органа, поскольку организация деятельности коллегиального органа (правления) является обязанностью лица, возглавляющего этот орган, то есть председателя правления. Функция защиты прав и интересов акционеров Законом Украины «О хозяйственных обществах» не предусмотрена, согласно части 1 статьи 46 Закона наблюдательный совет представляет интересы акционеров в перерыве между проведением общего собрания.
Учитывая это, полагаем, что правильно было бы признать за наблюдательным советом не защитную, а представительскую функцию, осуществление которой обеспечивается тем, что, во-первых, в состав наблюдательного совета входят акционеры общества, во-вторых, члены наблюдательного совета избираются акционерами общества на общем собрании акционеров.

Не признавая защитной функции наблюдательного совета, заметим, что защита интересов акционеров является основной целью деятельности наблюдательного совета, а основными функциями наблюдательного совета согласно действующему законодательству Украины являются:

1) контрольная функция – осуществление контроля над деятельностью правления;

2) регулятивная функция – регулирование деятельности правления;

3) представительская функция – представительство интересов акционеров в период между проведением общего собрания.

Как упоминается выше, эффективность корпоративного управления в акционерном обществе обеспечивается выполнением наблюдательным советом еще одной функции – стратегической, которая законом прямо не предусмотрена, однако может быть реализована путем делегирования общим собранием акционеров таких полномочий, как определение основных направлений деятельности общества, утверждение его планов и т.п.

В статье 39 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» законодателем ошибочно употреблен термин “функции”, поскольку приведенный в данной статье перечень полномочий представляет собой не функции, а компетенцию наблюдательного совета. Пунктом 9 части 2 указанной статьи предусмотрено, что наблюдательный совет осуществляет другие (кроме предусмотренных законом – А.Б) полномочия, делегированные общим собранием участников банка, а в части 3 этой же статьи указано, что полномочия наблюдательного совета определяются уставом или положением о совете банка. Во избежание коллизии предлагаем внести изменения в статью 39 Закона «О банках и банковской деятельности», а именно заменить в части 2 слово «функции» словом «полномочия» и исключить из пункта 9 части 2 слова «делегированные общим собранием участников банка».

Согласно статье 46 Закона Украины «О хозяйственных обществах» создание наблюдательного совета является обязательным в акционерных обществах, насчитывающих более 50 акционеров, при этом количество акционеров общества не влияет на количественный состав наблюдательного совета. Полагаем, что в законодательство Украины следует внести норму, согласно которой наблюдательный совет должен состоять минимум из 3 лиц, в акционерных обществах с числом акционеров более 1000 – минимум из 5 лиц, в акционерных обществах с числом акционеров более 10000 – минимум из 7 лиц (ограничивать на уровне закона максимальный состав наблюдательного совета считаем нецелесообразным).

Осуществление наблюдательным советом своей основной функции – контроля над деятельностью правления общества – требует определенной независимости наблюдательного совета от исполнительного органа. В связи с этим законодательство Украины (часть 5 статьи 46 Закона Украины «О хозяйственных обществах») устанавливает запрет на совмещение должностей члена наблюдательного совета и члена правления акционерного общества. Считаем, что кроме запрета на совмещение должностей в нескольких органах акционерного общества на законодательном уровне целесообразно ограничить возможность избрания в состав наблюдательного совета следующих лиц:

- бывших членов исполнительного органа в течение 2-х лет с момента прекращения их полномочий в исполнительном органе общества (эти лица также не могут быть избраны в состав ревизионной комиссии);

- лиц, входящих в состав более чем 5 наблюдательных советов других обществ;

- лиц, входящих в состав органов управления юридических лиц, конкурирующих с обществом.

Вопрос относительно возможности избрания в состав наблюдательного совета юридического лица-акционера или его представителя в Украине на уровне закона четко не урегулирован. Полагаем, что в случае, если в состав наблюдательного совета избирается акционер-юридическое лицо, в протоколе общего собрания должно быть указано, что членом наблюдательного совета избран представитель юридического лица без указания его фамилии.

В таком случае юридическое лицо может по собственному усмотрению назначать и заменять своего представителя для участия в заседаниях наблюдательного совета.

В некоторых странах мира внедрены системы участия работников общества в наблюдательном совете, к примеру, определенная часть состава наблюдательного совета избирается работниками из числа работников. Законодательство Украины не предусматривает специальных условий (обязательности, порядка избрания, минимального количества) для избрания работников общества в состав наблюдательного совета - работник общества может быть избран в состав наблюдательного совета на общих основаниях при условии, что он является акционером данного общества. Одной из проблем, сказывающихся на эффективности деятельности наблюдательного совета в Украине, является «объединение» трудовых и корпоративных отношений в случае, если акционер, являющийся работником общества, избирается в состав наблюдательного совета.

В украинской литературе высказываются различные мнения по поводу целесообразности введения в состав наблюдательного совета посторонних лиц – неакционеров. Такая возможность предусмотрена акционерным законодательством многих стран и позволяет формировать наблюдательный совет из лиц, обладающих такими необходимыми для эффективной работы качествами как квалификация, опыт, репутация и т.д., а также избирать достаточное количество независимых директоров (лиц, отвечающих определенным критериям независимости). Следует согласиться с тем, что наличие в составе наблюдательного совета независимых членов обеспечивает более эффективный контроль над деятельностью правления, а также способствует принятию стратегических решений. Однако в Украине для установления возможности избрания в наблюдательный совет лиц, не являющихся акционерами общества и отвечающих определенным критериям независимости, необходимо пересмотреть функции и компетенцию наблюдательного совета.

В акционерном законодательстве Украины следует установить требования относительно уровня профессиональной подготовки для председателя и членов наблюдательного совета акционерного общества, в частности предусмотреть обязательное обучение вопросам фондового рынка и корпоративного управления по типовой программе, утвержденной ГКЦБФР.

При решении вопроса об организации деятельности наблюдательного совета целесообразно обратиться к опыту зарубежных стран, в которых распространено создание рабочих органов – комитетов наблюдательного совета с делегированием ему части полномочий (комитет наделен правом давать наблюдательному совету рекомендации по тем или иным вопросам, однако лишен возможности самостоятельно принимать решения по делегированным ему вопросам). Комитеты формируются наблюдательным советом самостоятельно из числа членов совета с привлечением внешних экспертов. Комитеты могут быть временными (создаются в случае необходимости для изучения и подготовки материалов по определенному вопросу) и постоянными (комитет по аудиту, комитет по назначениям, комитет по вознаграждениям и др.). Законодательством Украины создание комитетов наблюдательного совета не предусмотрено, однако это не препятствует их созданию в порядке, предусмотренном внутренними документами общества.

<< | >>
Источник: Блюмхардт Александр. Органы акционерного общества (сравнительно-правовое исследование). Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2002

Еще по теме 3.3. Выводы:

  1. ПРАВДОПОДОБНЫЕ ВЫВОДЫ
  2. Лекция 3. Выводы
  3. ВЫВОДЫ В ЛОГИКЕ ВЫСКАЗЫВАНИЯ
  4. Редуктивные выводы
  5. Непосредственные силлогистические выводы
  6. Условия правомерности правдоподобных выводов
  7. Выводы:
  8. Непрямые (косвенные) правила выводов
  9. Выводы и следствия
  10. Опосредованные силлогистические выводы
  11. Правила дедуктивных выводов в логике высказываний
  12. Выводы специалистов
  13. Выводы по главе
  14. ВЫВОДЫ И РЕКОМЕНДАЦИИ
  15. СИЛЛОГИЧЕСКИЕ ВЫВОДЫ
  16. Погрешности в правдоподобных выводах
  17. Положительные выводы
  18. Выводы и перспективы.