В зарубежных странах по-разному решается вопрос относительно участия юридических лиц – акционеров (их представителей) в наблюдательном совете.
Например, законодательство Германии (§ 100 Акционерного закона), Бермудских островов (статья 91 Закона о компаниях) и других государств позволяет избирать в состав наблюдательного совета только физических лиц.
Российское законодательство не содержит прямого указания, однако, анализ пункта 3 статьи 53 Федерального закона «Об акционерных обществах», согласно которому при внесении предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) указываются имя кандидата, количество и категория (тип) принадлежащих ему акций, позволяет сделать вывод о том, что членом совета директоров (наблюдательного совета) может быть только физическое лицо.По французскому законодательству юридическое лицо может быть назначено членом наблюдательного совета с назначением постоянного представителя (статья 135 Закона о торговых товариществах). В Украине вопрос относительно возможности избрания в состав наблюдательного совета юридического лица-акционера или его представителя на уровне закона четко не урегулирован.
Анализ практики деятельности акционерных обществ позволяет сделать вывод о том, что членами наблюдательного совета могут быть акционеры-физические лица, представители юридических лиц-акционеров и представители государства-акционера. Полагаем, что в случае, если в состав наблюдательного совета избирается акционер-юридическое лицо, в протоколе общего собрания должно быть указано, что членом наблюдательного совета избран представитель юридического лица без указания его фамилии. Это объясняется тем, что юридическое лицо самостоятельно назначает своего представителя для участия в заседаниях наблюдательного совета, и может в любое время заменить его по собственному усмотрению. Как замечает Б. Малышев, замена юридическим лицом своего представителя не требует никаких дополнительных согласований с обществом, наблюдательным советом или общим собранием, поскольку такие действия не влекут за собой изменений в составе наблюдательного совета [117,с.43-44]. Кроме того, указание в протоколе общего собрания фамилии физического лица-представителя в таком случае означало бы, что членом наблюдательного совета избрано это физическое лицо, а не юридическое лицо-акционер.Для акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, предусмотрен отдельный порядок создания наблюдательного совета [39], который формируется из представителей органов государственной исполнительной власти, местных государственных администраций, для предприятий-монополистов – представителя Антимонопольного комитета Украины. В случае закрепления в государственной собственности пакета акций общества в размере 25% + 1 акция в состав наблюдательного совета обязательно должны входить представители Кабинета Министров Украины или органа, определенного Кабинетом Министров Украины, и Фонда государственного имущества Украины. В случае закрепления в государственной собственности пакета 50% + 1 акция председателем наблюдательного совета избирается лицо, кандидатуру которого для избрания рекомендовано Премьер-министром Украины или соответствующим вице-премьер министром Украины.
Заседания наблюдательного совета открытого акционерного общества, в уставном фонде которого есть государственная доля, проводятся не реже одного раза в три месяца. На ее заседаниях обязательны для рассмотрения вопросы финансового состояния общества, включая своевременность выплаты заработной платы работникам, сохранность имущества общества и выполнение решений общего собрания акционеров. По результатам рассмотрения этих вопросов наблюдательный совет может поставить на общем собрании акционеров вопрос о переизбрании правления. В случае закрепления в государственной собственности пакета акций в размере 50% + 1 акция решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров принимает председатель наблюдательного совета, если это предусмотрено уставом общества.
Порядок создания и деятельности наблюдательного совета в акционерных обществах, созданных в процессе корпоратизации, урегулирован утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины № 556 от 19 июля 1993 года Положением о наблюдательном совете, которое распространяется на акционерные общества, созданные путем корпоратизации государственных предприятий, закрытые акционерные общества, более 75 процентов уставного фонда которых находится в государственной собственности [29]. Согласно этому Положению в акционерном обществе для осуществления контроля над деятельностью правления общества с целью защиты интересов государства и акционеров в обязательном порядке создается наблюдательный совет, который действует до первого общего собрания, на котором избирается новый совет.
Первый наблюдательный совет формируется из представителей учредителя и других акционеров, уполномоченных представителей банковского учреждения, обслуживающего общество, трудового коллектива и органа приватизации. В ее состав могут входить также представители других органов и организаций, а также представитель Антимонопольного комитета Украины. Персональный состав наблюдательного совета утверждается специально созданной совместной постоянно действующей комиссией Министерства экономики, Министерства финансов и Фонда государственного имущества Украины [33].Специальный порядок формирования надзорного совета государственного банка установлен статьей 7 Закона Украины «О банках и банковской деятельности», согласно которой в состав наблюдательного совета государственного банка входят члены надзорного совета банка, назначенные Верховным Советом Украины и Президентом Украины. С целью представительства интересов государства в состав надзорного совета государственного банка могут входить народные депутаты Украины, представители органов исполнительной власти и другие лица, которые отвечают предусмотренным законом требованиям.
Осуществление наблюдательным советом своей основной функции – контроля над деятельностью правления общества – требует определенной независимости наблюдательного совета от исполнительного органа. В связи с этим законодательство Украины (часть 5 статьи 46 Закона Украины «О хозяйственных обществах») устанавливает запрет на совмещение должностей члена наблюдательного совета и члена правления акционерного общества. Пунктом 2.5. Положения о наблюдательном совете открытого акционерного общества, рекомендованного Фондом государственного имущества Украины [31], предусмотрено, что член правления акционерного общества может быть избран членом наблюдательного совета не ранее чем через 2 года после прекращения его полномочий в правлении акционерного общества (подобная норма существовала в дореволюционной России). На наш взгляд, целесообразно на законодательном уровне ограничить возможность избрания в состав наблюдательного совета и ревизионной комиссии бывших членов исполнительного органа в течение 2-х лет с момента прекращения их полномочий в исполнительном органе общества.
Кроме запрета на совмещение должностей в нескольких органах общества, в зарубежном законодательстве существуют также ограничения относительно родственных связей между членами наблюдательного совета и других органов общества. Например, согласно пункту 2 части 2 статьи 235 Торгового закона Болгарии [43] не может быть членом совета лицо, являющееся супругой (супругом) или родственником до третьего колена по основной или побочной линии, включая помолвку с другим членом наблюдательного совета.
Законодательство многих стран содержит ограничения относительно одновременного замещения должностей члена наблюдательного совета в нескольких обществах (например, лицо может быть одновременно членом не более 8 советов во Франции и не более 10 в Германии), а также определенные требования к кандидату на должность члена совета, в частности, наличие полной дееспособности, возрастной ценз и т.п. Законодательством Украины не предусмотрено ограничение по количеству наблюдательных советов, в состав которых может входить одно лицо, однако мы полагаем, что такое ограничение целесообразно предусмотреть во внутренних документах общества и в договоре, заключаемом с членом наблюдательного совета.
Еще по теме В зарубежных странах по-разному решается вопрос относительно участия юридических лиц – акционеров (их представителей) в наблюдательном совете.:
- Допускается участие в суде в качестве представителей других лиц, имеющих юридическое образование, по просьбе лиц, участвующих в деле
- Доклад о результатах проведенных проверок общему собранию акционеров или наблюдательному совету общества.
- Фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (ст. 1855 УК РФ)
- В отечественной литературе высказываются различные мнения по поводу целесообразности введения в состав наблюдательного совета посторонних лиц – неакционеров.
- Конституционное правосудие - относительно новый для России институт защиты прав и свобод граждан и юридических лиц, а также рассмотрения спорных вопросов жизни государства.
- Вопрос 38 В чем заключается ответственность членов совета директоров, (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и управляющего?
- Совет директоров (наблюдательный совет).
- РАЗДЕЛ 3 СОВЕТ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА (НАБЛЮДАТЕЛЬНЫЙ СОВЕТ)
- 3.1. Функции и компетенция наблюдательного совета
- 3.2. Состав и организация работы наблюдательного совета
- Вопрос 55. Какую ответственность несут члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей?
- Материалы юридической практики зарубежных стран:
- Что касается права акционера на участие в общем собрании, то здесь необходимо отметить, что оно теснейшим образом связано с правом акционера на информацию.
- 1.2. Основной правовой формой коллективного участия лиц в гражданском обороте являются юридические лица