<<
>>

1. Договор как основание возникновения отношений опеки и попечительства

По мнению автора, постановление о назначении опекуна (попечителя) является формой, в которую облечены одновременно два юридических факта сделка, влекущая возникновение обязательственного правоотношения (акцепт о принятии оферты, предложения со стороны опекуна), и административный акт, создающий для опекуна (а иногда и попечителя) правовой статус, позволяющий ему во внешних правоотношениях быть представителем подопечного.

Как представляется, такая двойственность содержания присуща многим актам, издаваемым органами власти*(321). Предлагается рассматривать возникновение отношений по опеке (попечительству) как заключение договора - достижение соглашения опекуна (попечителя) с муниципальным образованием об осуществлении опеки (попечительства) в течение указанного в нем срока или до отпадения соответствующих условий (п. 2 ст. 157 ГК РФ) безвозмездно или на условиях встречного имущественного предоставления. Основанием возникновения отношений опеки (попечительства) является договор, правомерный юридический акт*(322).
"Договор является соглашением сторон, а соглашение представляет собой волевой акт, волеизъявление лиц, результат волевого процесса. Волевой момент в соглашении основной...."*(323). Этот момент мы полагаем доказанным фактом свободного принятия опеки. Складывающиеся в реальной действительности отношения полностью соответствуют положениям п. 1 ст. 421 ГК РФ о свободе в заключении договора. Кроме того, "сделка является свободным выражением воли ее участников юридически равных субъектов"*(324). Юридическое равенство названных сторон, по мнению автора, очевидно и существует на момент возникновения правоотношений, а также обеспечивается в дальнейшем свободой их прекращения. И, наконец, договор - это соглашение об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст.
420 ГК РФ). Данный признак также присутствует в соглашении опекуна (попечителя) с соответствующим публичным субъектом, поскольку, как указывалось, из этой договоренности возникает обязательство опекуна (попечителя) совершать в пользу третьего лица ряд действий, которые могут быть отнесены к таким видам объектов гражданских прав, как услуги (о предмете данного соглашения речь пойдет далее). Наличие в процессе возникновения правоотношений опеки (попечительства) нескольких юридических фактов и необходимость их накопления не противоречит высказанному здесь утверждению о том, что основанием возникновения правоотношения является договор. И.Б. Новицкий указывал: "Определение сделки как действия не вполне точно, ибо оно не охватывает всех случаев сделки... Фактический состав сделки нередко бывает более сложным: в него может входить два или несколько действий"*(325). Не следует отождествлять договор-документ и договор - юридический факт. Гражданско-правовые договоры заключаются не только посредством составления единого документа, подписанного сторонами. Законом предусмотрены сложные процедуры заключения договора на торгах, заключения договора в обязательном порядке, предусматривающие совершение целого ряда действий. Тот факт, что волеизъявления публичного субъекта и опекуна (попечителя) представляют собой в сущности односторонние сделки, не исключает наличия договора. С.С. Алексеев указывает: "Юридические последствия, на которые направлены оферта и акцепт, обладают относительно-самостоятельным правовым значением, затрагивая отношения по организации заключения гражданско-правового договора, они существуют лишь до тех пор, пока последний не заключен. А как только гражданско-правовой договор заключен, односторонние сделки, связанные с его заключением и потому имеющие относительно самостоятельное значение, оказываются поглощенными договором"*(326). Аналогичное мнение высказано В.А. Ойгензихтом: "Соглашение проявляется в двух формах изъявления воли: предложения и принятия.
В каждом случае воля выражается односторонним образом, но необходимо, чтобы она была обращена к другой стороне прямо или косвенно"*(327). О.А. Красавчиков полагал, что "договор представляет собой элементарную или сложную систему волеизъявлений....", чем и отличается от "юридической суммы" односторонних актов*(328). Представляется, что при установлении опеки (попечительства) имеет место не простая совокупность односторонних действий субъектов, а именно система взаимообусловленных действий сторон, направленных на возникновение правоотношения. Предложенный подход к определению правовой природы опеки (попечительства) как гражданско-правового обязательства, возникающего из договора, является новым для отечественного права. Высказываемые ранее соображения, свидетельствующие в пользу такой трактовки, не были до конца последовательны. К.П. Победоносцев, кратко характеризуя современный ему институт опеки и попечительства, писал: ".... понятие об опеке простирается за пределы семейственного права и может быть отнесено к обязательствам"*(329). В трудах Д.И. Мейера есть упоминание о позиции Г.Ф. Пухты, в силу которой "опека представляет аналогию договора"*(330). О наличии обязательственных правоотношений между опекуном и подопечным говорил в 1948 г. В.А. Рясенцев, однако он считал, что "источником обязательственного отношения является непосредственно закон"*(331). Позже А.Г. Потюков высказывал идею о допустимости проведения некоторой аналогии между отношениями опеки (попечительства) и договором поручения*(332). Для признания основания возникновения опеки (попечительства) договором, в сущности, не требуется специального указания об этом в законодательстве. По мнению автора, переход данных отношений в плоскость договорного регулирования уже состоялся, вне зависимости от желания законодателя. То, как будут именоваться отношения сторон, не играет значительной роли, поскольку более важным моментом является распространение на данные правоотношения действия норм договорного права.
В настоящее время у представителей цивилистической науки, как правило, не вызывает сомнений договорная природа "платной" опеки. Непривычность предлагаемого нами подхода может повлечь оспаривание гражданско-правовой принадлежности отношений безвозмездной опеки (попечительства), однако представляется, что с течением времени такая принадлежность станет очевидной. В заключении соглашения об опеке (попечительстве) немалую роль играет и воля подопечного гражданина. Пункт 3 ст. 35 ГК РФ требует учета его "желания". Согласие подопечного (если оно может быть выражено) на установление опеки или попечительства со стороны конкретного лица по действующему законодательству не является обязательным условием возникновения правоотношений. Представляется, что в случаях установления опеки (попечительства) над несовершеннолетним, достигшим 10 лет, такое согласие должно быть получено, как это требуется при передаче ребенка в приемную семью (ст. 154 СК РФ). Это связано с особыми задачами опеки (попечительства) над детьми, исполнение которых невозможно при негативном отношении ребенка к гражданину, осуществляющему его воспитание. По мнению автора, соответствующие изменения должны быть внесены в СК РФ. Итак, все ранее сказанное позволяет рассматривать порядок возникновения правоотношений по опеке (попечительству) как последовательность действий фактического и юридического характера (см. рис. 6). 1 вариант 2 вариант ┌──────────────────────────────────────────────────────┐ ┌───────────────────────────┐ │Выявление органом опеки и попечительства│ │Заявление лица о назначении│ │обстоятельств, свидетельствующих о необходимости в│ │ опекуном (попечителем) │ │установлении опеки (попечительства) над конкретным│ │ являются офертой │ │лицом (в том числе и при подаче заявления родителями│ │ │ │ребенка о временном назначении для него опекуна или│ │ │ │попечителя) │ │ │ └─────────────────────────┬────────────────────────────┘ └──────────────┬────────────┘ │ ┌──────────────────────────────────────────────────────┐ │ │Поиск органом опеки и попечительства лица, на которое│ │ │могут быть возложены обязанности опекуна или│ │ │попечителя (в том числе выявление воли родителей│ │ │несовершеннолетнего, изложенной ими при жизни) │ │ └─────────────────────────┬────────────────────────────┘ │ │ ┌──────────────────────────────────────────────────────┐ │ │Предложение со стороны органа опеки и попечительства│ │ │конкретному лицу (лицам) о принятии на себя│ │ │обязанностей по опеке (попечительству), фактическое│ │ │действие, не облеченное в какую-либо обязательную│ │ │форму и не являющееся офертой │ │ └─────────────────────────┬────────────────────────────┘ │ │ ┌──────────────────────────────────────────────────────┐ │ │Согласие лица принять опеку (попечительство) -│ │ │является офертой │ │ └─────────────────────────┬────────────────────────────┘ │ ┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │Проверка органом опеки и попечительства наличия условий, соблюдение которых требуется│ │по законодательству для установления опеки (попечительства), в том числе выявление│ │мнения подопечного │ └──────────────────────────────────────────┬───────────────────────────────────────────┘ ┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │Постановление о назначении опекуна или попечителя (акцепт) │ └──────────────────────────────────────────┬───────────────────────────────────────────┘ ┌────┴────┐ ┌────────────┤порождает├─────────┐ в качестве в качестве сделки │ └─────────┘ │ административного акта ┌─────────┐ ┌───────────────┐ ┌──────────┐ │Публичный│ Обязательство из │ Опекун │ Внешние │ Все иные │ │ субъект │ договора в пользу │ (попечитель) │ правоотношения │ лица │ │ │ 3-го лица │ │ │ │ │ │_───────────────────_│ ├─────────────────────_│ │ └─────────┘ └────────┬──────┘ └──────────┘ ┌─────────────────────────────────┐ │ │Подопечный (3-е лицо по договору)│_─────┘ └─────────────────────────────────┘ В самом общем виде определение понятия указанного договора может быть следующим. По договору об опеке (попечительстве) одна сторона (гражданин) обязуется охранять права и интересы указанного в договоре недееспособного или не полностью дееспособного лица (подопечного), совершая все необходимые юридические и иные действия в пользу этого лица и за его счет или за счет другой стороны договора (публичного субъекта, от имени которого выступает орган опеки и попечительства).
Спецификой обладает возникновение правоотношений "предварительной" опеки (попечительства), о необходимости введения которой уже говорилось*(333). Для установления опеки (попечительства) в данном случае не требуется проверки установленных законом условий возникновения правоотношений. Достаточно заявления (оферты) опекуна и постановления органа опеки и попечительства (акцепта). Установление предварительной опеки (попечительства) должно рассматриваться как исключение, а не правило и допускаться только в тех случаях, когда интересы недееспособного или не полностью дееспособного лица требуют его немедленного устройства. Данный договор должен содержать отменительное условие о прекращении его действия в случае если по истечении двух месяцев органу опеки и попечительства не будут предоставлены необходимые для установления постоянной опеки сведения, а также в случае, если до истечения двух месяцев выявится незаконность назначения опекуном или попечителем именно данного лица. Положения о предварительной опеке могут быть сформулированы следующим образом: "В случаях, когда в интересах недееспособного или не полностью дееспособного лица требуется осуществить его немедленное устройство, орган опеки и попечительства вправе произвести временное назначение опекуна (попечителя) без соблюдения порядка, установленного Гражданским кодексом. Такая опека (попечительство) прекращается, если до истечения двух месяцев со дня вынесения акта о временном назначении опекуна (попечителя) не будет произведено установление опеки (попечительства) в общем порядке. Если в указанный срок орган опеки и попечительства производит такое назначение, то права и обязанности опекуна (попечителя) считаются возникшими с момента вынесения акта о временном назначении". Преимущества договорной конструкции опеки перед административно-правовой изложены в работе далее, после освещения содержания обязательства из договора об опеке (попечительстве). Завершая анализ возникновения правоотношений опеки и попечительства, хотелось бы остановиться и на роли в заключении названного договора воли родителей несовершеннолетнего подопечного.
К сожалению, действующее законодательство не предполагает ее учета при назначении ребенку опекуна или попечителя, что, на наш взгляд, необходимо исправить*(334). Орган опеки и попечительства, совершая действия по устройству нуждающегося в социальной заботе лица, замещает полностью или частично волю последнего. Имея в виду то, что такую же возможность замещать волю несовершеннолетнего лица или воздействовать на ее формирование в соответствии с законом имеют его родители и, более того, эта возможность в первую очередь предоставлена именно им*(335), необходимо закрепить механизмы учета воли родителей в отношении устройства их детей. Во-первых, опека (попечительство) должна использоваться и как форма устройства ребенка на период отсутствия или болезни его родителей или усыновителей ("краткосрочная опека"). Предположим, мать ребенка уезжает в длительную командировку. Исполняя свои родительские обязанности, она может осуществить временное устройство ребенка в любой форме, в частности, оставив его на попечении няни по договору возмездного оказания услуг или на попечении бабушки или деда (безвозмездном)*(336). Однако эти лица не имеют статуса законных представителей ребенка и не в состоянии защитить его интересы перед третьими лицами при наступлении каких-либо непредвиденных обстоятельств (болезни, травмы ребенка, причинения ребенком вреда и проч.). В необходимых случаях они будут вынуждены обращаться к помощи органа опеки и попечительства. Интересам ребенка отвечало бы установление опеки (попечительства) над ним на время отсутствия родителей по их просьбе, что вполне соответствует положениям действующего законодательства о случаях, в которых необходимо устройство детей, однако требует указания в законодательстве на возможность определения срока при установлении опеки (попечительства)*(337). По мнению автора, следует включить в Федеральный закон об опеке и попечительстве*(338) положение: "Родители ребенка могут подать совместное заявление в орган опеки и попечительства о назначении их ребенку опекуна (попечителя) на период, когда по уважительным причинам они не смогут исполнять свои родительские обязанности, с указанием кандидатуры опекуна (попечителя). В случае, если ребенок проживает только с одним из родителей, назначение производится по заявлению этого родителя. При назначении указанного родителем (родителями) лица должны быть соблюдены общие требования закона к личности опекуна и попечителя. В постановлении о назначении опекуна (попечителя) должен быть указан срок действия полномочий этого лица". Во-вторых, в нашем законодательстве отсутствуют положения о праве родителя при жизни определить будущего опекуна (попечителя) ребенка. До 1917 г. в российском праве вообще существовало два способа назначения опекунов и попечителей - по завещанию и по назначению*(339). Возможность в завещании определить опекуна своим детям советским законодательством не предоставлялась. Только по Гражданскому кодексу Белорусской ССР каждый из родителей имел право "в завещании или в особом заявлении указать опекуна или попечителя над личностью или имуществом несовершеннолетних детей в случае смерти"*(340). Между тем, например, Германское гражданское уложение закрепляет право родителей "назвать опекуна" в завещании (§ 1776)*(341). При этом волеизъявление родителей имеет преимущество перед решением опекунского суда. Последний вправе отказать в назначении опекуном выбранного родителями лицами лишь при условии, что это лицо не отвечает требованиям закона или его назначение будет противоречить интересам подопечного. Сходное правило действует в Венгрии, Италии, Польше, Чехии, Франции*(342). Нормы отечественного института опеки (попечительства) могли бы содержать положение: "Родитель ребенка вправе назначить на случай своей смерти опекуна или попечителя ребенку, сделав соответствующее распоряжение в заявлении, поданном в орган опеки и попечительства по месту жительства ребенка, или в завещании в соответствии с нормами гражданского законодательства о наследовании. При назначении указанного родителем лица должны быть соблюдены общие требования закона к личности опекуна и попечителя". Такое нововведение потребует и адекватных изменений в нормах наследственного права. Подобное распоряжение гражданина не относится по своей природе ни к завещательному отказу, ни к завещательному возложению. Это самостоятельное распоряжение, которое может и не предоставлять указанному в нем лицу имущественных прав в связи с исполнением обязанностей по опеке (попечительству) над детьми наследодателя. Некоторая аналогия может быть проведена между назначением опекуна ребенку и назначением душеприказчика. Во всяком случае, выбор этих лиц основан на особом к ним доверии. Представляется, что часть III ГК РФ могла бы быть дополнена статьей "Завещательное назначение опекуна" следующего содержания: "1. Завещатель вправе определить лицо или лиц, которые после его смерти имеют преимущественное право на установление опеки или попечительства над его несовершеннолетними детьми. Такие лица могут быть назначены с их согласия опекунами (попечителями) несовершеннолетних детей завещателя при условии соблюдения требований законодательства об установлении опеки (попечительства). 2. Завещатель вправе определить имущество, за счет которого будет осуществляться опека (попечительство) или (и) выплачиваться вознаграждение назначенным опекунам (попечителям). При условии принятия назначенными лицами опеки (попечительства) такое имущество не входит в состав наследства. Право на это имущество переходит к несовершеннолетним детям завещателя, над которыми установлена опека (попечительство). 3. Право быть назначенным опекуном (попечителем) несовершеннолетних детей завещателя не переходит к другим лицам".

<< | >>
Источник: Михеева Л.Ю. Опека и попечительство. Теория и практика . 2004

Еще по теме 1. Договор как основание возникновения отношений опеки и попечительства:

  1. Гражданско-правовые договоры как основания возникновения отношений представительства в сфере предпринимательской деятельности
  2. §1. Гражданско-правовой договор как основание возникновения обязательственных правоотношений
  3. 19.4. Юридические факты как основания возникновения правоотношений
  4. 11.6. ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ КАК ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ, ИЗМЕНЕНИЯ И ПРЕКРАЩЕНИЯ ПРАВООТНОШЕНИЙ
  5. § 3. Эмиссионный состав как основание возникновения корпоративных правоотношений
  6. Глава 4. ПОРОКИ ВОЛИ КАК ОСНОВАНИЕ ДЛЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ ДОГОВОРА
  7. 32. Содержание и объекты правоотношения. Юридические факты как основание возникновения правоотношений.
  8. Статья 392. Подача заявления о возвращении ребенка или об осуществлении в отношении ребенка прав доступа на основании международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан
  9. Что человек находит в отношении? Как формируется содержание Я в отношении? Как Я создает отношение?
  10. ПРОИЗВОДСТВО ПО РАССМОТРЕНИЮ ЗАЯВЛЕНИЙ О ВОЗВРАЩЕНИИ РЕБЕНКА ИЛИ ОБ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ В ОТНОШЕНИИ РЕБЕНКА ПРАВ ДОСТУПА НА ОСНОВАНИИ МЕЖДУНАРОДНОГО ДОГОВОРА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
  11. Глава VII. Обязательства как бы из договора (quasi ex contractu) § 1. Понятие и виды обязательств как бы из договора
  12. § 4. Основания возникновения и прекращения земельных правоотношений
  13. Исследуя жилищные правоотношения необходимо определить основания их возникновения.
  14. § 1. Понятие и общая характеристика предпосылок и оснований возникновения и движения корпоративных правоотношений 1. Нормативные предпосылки возникновения и движения корпоративных правоотношений
  15. Трудовые отношения и их характеристика. Основные права и обязанности работника, ст. 21 Трудового кодекса РФ (далее - ТП РФ). Основные права и обязанности работодателя, ст. 22 ТП РФ. Основание возникновения трудового правоотношения
  16. Понятие основания возникновения обязательств